【正文】 具有上市資格的標(biāo)準(zhǔn)，從而有利于減少企業(yè)為獲準(zhǔn)上市而采取的尋租活動(dòng)和包裝上市行為。我國的股票市場正處于向市場化方向轉(zhuǎn)變的過渡階段，企業(yè)通過改制上市在某種程度上僅僅是借用了股權(quán)融資的外殼，并未獲得股權(quán)融資的“內(nèi)核”。再者，為了保護(hù)中小投資者的利益，準(zhǔn)則對(duì)控股股東參與公司決策的權(quán)力有了一定限制，對(duì)于控股股東控股比例在30%以上的上市公司，要求其股東大會(huì)在董事的選舉過程中應(yīng)當(dāng)采用累計(jì)投票制。而在股權(quán)結(jié)構(gòu)得到合理配置后，公司治理結(jié)構(gòu)的完善應(yīng)能體現(xiàn)委托者、受托者和管理當(dāng)局間的相互制約和監(jiān)督。正如前文所述，“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)及缺少有效制衡的公司治理結(jié)構(gòu)是產(chǎn)生不公平關(guān)聯(lián)方交易的主要原因，因此必須在保護(hù)投資者利益的前提下，采取合理的方式實(shí)現(xiàn)國有股份的流通和股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化配置。（一）在優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上完善上市公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范我國上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的措施ST猴王破產(chǎn)案件就是一個(gè)典型的例子。“避風(fēng)港”，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給上市公司。因此，上市公司常常成為控股股東間接從股票市場籌集資金的工具。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司是具有獨(dú)立人格的法律實(shí)體，股東履行出資責(zé)任的同時(shí)意味著放棄了按照個(gè)人意愿對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行處分的權(quán)利，并將財(cái)產(chǎn)經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，而僅以其投資額承擔(dān)有限責(zé)任。(二)控股股東利用不公平的關(guān)聯(lián)方交易侵占上市公司的資產(chǎn)在對(duì)舊準(zhǔn)則進(jìn)行修訂后，新準(zhǔn)則規(guī)定以換出資產(chǎn)的賬面價(jià)值為入賬的基礎(chǔ)，同時(shí)規(guī)定只對(duì)發(fā)生補(bǔ)價(jià)的非貨幣性交易確定收益，并且收益的大小不會(huì)超過補(bǔ)價(jià)金額，從而大大壓縮了上市公司包裝利潤的空間。例如猴王集團(tuán)為了猴王股份能夠配股、發(fā)B股，每年向猴王股份支付2000萬元房屋租金，而事實(shí)上該幢房子的市價(jià)只為3000萬元，并且產(chǎn)權(quán)所有者是猴王集團(tuán)。控股股東利用不公平的關(guān)聯(lián)交易操縱上市公司大體上有兩種類型：一是粉飾上市公司會(huì)計(jì)報(bào)表；二是利用控股地位侵占上市公司的資產(chǎn)。國有控股股東對(duì)穩(wěn)定被控股企業(yè)就業(yè)水平的重視程度常常高于對(duì)企業(yè)利潤和效益的追求。(3)國有控股股東具有融資偏好。(2)在身份定位方面，國有股腔股股東具有委托人和代理人的雙重人格。截至1999年年底，含有國有股成分的上市公司中，國有股股東占絕對(duì)控股地位的占42%以上，占相對(duì)控股地位的達(dá)27%以上，兩者合計(jì)接近70%。以濟(jì)南輕騎為例，它是由輕騎集團(tuán)的三個(gè)產(chǎn)品生產(chǎn)車間改組上市的，自1993年底改制上市后直到2000年的7年里，上市公司都沒有嘗試建立獨(dú)立的材料供應(yīng)與產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡(luò)，而一直依賴集團(tuán)公司，并且沒有獨(dú)立的研發(fā)能力，實(shí)質(zhì)上仍然是一個(gè)摩托車和發(fā)動(dòng)機(jī)生產(chǎn)車間。董事會(huì)由大股東和內(nèi)部人控制的現(xiàn)象較為嚴(yán)重，監(jiān)事會(huì)實(shí)際上只是一個(gè)受到董事會(huì)控制的議事機(jī)構(gòu)，獨(dú)立董事數(shù)量很少，難以對(duì)董事會(huì)進(jìn)行約束。而股權(quán)行使的主要途徑不外乎兩種方式：一是直接介入公司內(nèi)部，參與運(yùn)作；二是在股票市場中出售股票，”用腳投票”，從外部影響公司的決策和運(yùn)轉(zhuǎn)。這就導(dǎo)致原有企業(yè)單純?yōu)榱松鲜腥谫Y而實(shí)行股份制，制度改造和機(jī)制轉(zhuǎn)換不徹底，僅僅停留在表面和形式上，造成了大量的控股股東和上市公司之間不公平的關(guān)聯(lián)方交易的產(chǎn)生。關(guān)聯(lián)方交易是一種獨(dú)特的交易形式，具有兩面性的特征，具體表現(xiàn)在：從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，與遵循市場競爭原則的獨(dú)立交易相比較，關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行交易的信息成本、監(jiān)督成本和管理成本要少，交易成本可得到節(jié)約，故關(guān)聯(lián)方交易可作為公司集團(tuán)實(shí)現(xiàn)利潤最大化的基本手段；從法律角度看，關(guān)聯(lián)方交易的雙方盡管在法律上是平等的，但在事實(shí)上卻不平等，關(guān)聯(lián)人在利己動(dòng)機(jī)的誘導(dǎo)下，往往濫用對(duì)公司的控制權(quán)，使關(guān)聯(lián)方交易違背了等價(jià)有償?shù)纳虡I(yè)條款，導(dǎo)致不公平、不公正的關(guān)聯(lián)方交易的發(fā)生，進(jìn)而損害了公司及其他利益相關(guān)者的合法權(quán)益。[提要］關(guān)聯(lián)方交易是一種特殊的交易形式。作者：孟 寧 由于我國國有控股股東行為模式的特殊性，上市公司與控股股東關(guān)聯(lián)方交易的公平性和公正性亟待規(guī)范。在我國，關(guān)聯(lián)方交易廣泛地存在于上市公司的日常業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)中，而上市公司與控股股東之間進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易更有其深刻的根源。這具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：第一，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股”一股獨(dú)大”的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。對(duì)于上市公司控股股東來說，國有股的非流通性在很大程度上阻礙了他們獲取與社會(huì)公眾股股東相同的收益機(jī)會(huì)。在這種情況下，上市公司控股股東有可能利用手中的控制權(quán)為自身謀取最大化的利益，使得企業(yè)經(jīng)營行為更多地呈現(xiàn)非市場化。加之在“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)和不合理的公司治理結(jié)構(gòu)的作用下，上市公司的經(jīng)營活動(dòng)完全控制在控股股東手中，也喪失了公司的獨(dú)立人格。國有控股股東較之一般股東在行為特征上的特殊性，具體反映在如下幾個(gè)方面：(1)在行為目標(biāo)方面，國有控股股東的行為目標(biāo)具有公共性和企業(yè)性兩個(gè)屬性。在目前的國有資產(chǎn)管理體制下，國有控股股東作為國有股份的直接持有人，對(duì)授權(quán)的政府來說是代理人，但對(duì)控股的企業(yè)來說則是委托人，委托控股企業(yè)的管理層管理公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。(2)國有控股股東傾向于通過行政方式直接干預(yù)上市公司。由于股權(quán)融資的范圍非常廣泛，且無須還本付息，故國有控股股東很關(guān)注上市公司的融資資格和能力，并充分利用以增加在本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的資金投入，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)擴(kuò)張和就業(yè)水平提高的政府公共性目標(biāo)。綜上所述，國有控股股東在行為模式上的特殊性導(dǎo)致了其利益構(gòu)成與上市公司其他股東不完全一致，存在著偏差。（一）控股股東利用不公平的關(guān)聯(lián)方交易粉飾上市公司的會(huì)計(jì)報(bào)表由于改制的不徹底，上市公司與控股股東之間存在著千絲萬縷的聯(lián)系，為了幫助上市公司獲取融資資格或摘掉“ST”、“PT”的帽子，控股股東常常通過與上市公司進(jìn)行一系列交易來達(dá)到為后者“輸血”的目的。、資產(chǎn)置換等重組方式來美化財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績。盡管新準(zhǔn)則對(duì)減少上市公司利用“數(shù)字游戲”來粉飾經(jīng)營業(yè)績起到了重要的作用，但是它并不能最大程度地防止資產(chǎn)重組中不公平的關(guān)聯(lián)方交易的發(fā)生。但目前在我國，公司獨(dú)立人格并未真正成為現(xiàn)實(shí)，同時(shí)由于我國國有控股股東行為模式具有特殊性，導(dǎo)致一些控股股東并未真正按照法律的規(guī)定將財(cái)產(chǎn)經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司，而是通過各種手段直接支配公司的經(jīng)濟(jì)資源，或者干預(yù)公司的獨(dú)立經(jīng)營活動(dòng)，使其為自身利益服務(wù)，從而嚴(yán)重侵犯了其他股東和債權(quán)人的合法權(quán)益?！袄洹?，損害上市公司的資產(chǎn)質(zhì)量和運(yùn)營效率。上市公司對(duì)外提供擔(dān)保已經(jīng)成為證券市場的普遍現(xiàn)象。2000年7月份以后，由于證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司與控股股東的擔(dān)保行為做了限制，上市公司的對(duì)外擔(dān)保更多地表現(xiàn)為上市公司之間的互保行為。股權(quán)結(jié)構(gòu)改變的過程，實(shí)質(zhì)上也是對(duì)公司控制權(quán)重新分配的過程。證監(jiān)會(huì)2002年1月發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》對(duì)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易和控股股東的行為有重要意義。準(zhǔn)則還要求上市公司建立獨(dú)立董事制度以維護(hù)中小投資者利益和反映其要求。因此，必須通過完善股權(quán)融資的融資程序、融資制度、融資機(jī)制來提高股票市場的融資效率，進(jìn)而規(guī)范上市公司經(jīng)營行為，減少不公平的關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生。隨著融資制度回歸市場化程度的加深，將進(jìn)一步由股票市場決定發(fā)行數(shù)量、價(jià)格和方式，股票市場的成熟度也將會(huì)日益提高，上市公司的“殼資源”的地位將逐漸降低，上市公司為了“保殼”而與控股股東進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易將會(huì)大大減少。最后，要實(shí)現(xiàn)配股籌資條件由單一指標(biāo)向多項(xiàng)指標(biāo)轉(zhuǎn)變，同時(shí)改變對(duì)配股行為的監(jiān)管方式，把配股最終決定權(quán)交給市場，這有助于遏制控股股東通過配股侵占上市公司資金的行為。筆者認(rèn)為：首先，應(yīng)將減少不公平的關(guān)聯(lián)方交易作為制定各項(xiàng)具體準(zhǔn)則的出發(fā)點(diǎn)，同時(shí)準(zhǔn)則的制定應(yīng)保持系統(tǒng)性，爭取從各環(huán)節(jié)、多方面切斷利用關(guān)聯(lián)方交易操縱利潤的通道?！　≈袊C監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部副主任 劉能元：　　各位嘉賓，女士們、先生們:　　第三屆中國上市公司峰會(huì)今天開幕了，我非常高興能與諸位嘉賓圍繞變革中的中國資本市場進(jìn)行探討和交流。上市公司市價(jià)總值占GDP的比重達(dá)40%。目前，中國上市公司已進(jìn)入一個(gè)穩(wěn)健發(fā)展的新階段，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)漸趨合理，競爭力大大加強(qiáng)，已成為各行各業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的龍頭和主力軍，成為支持國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步的重要力量，為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了重要貢獻(xiàn)。證券監(jiān)管的主要目標(biāo)是保護(hù)投資者的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)上市公司的持續(xù)發(fā)展，保持證券市場的透明、公正和效率。建立科學(xué)、完備的上市公司信息披露制度，對(duì)于堅(jiān)定投資者信心、提高中國證券市場透明度都具有十分重要的意義。　　上市公司與一般企業(yè)不同，所有權(quán)與經(jīng)營決策權(quán)高度分離，生產(chǎn)和經(jīng)營的管理活動(dòng)是由以董事會(huì)和經(jīng)理為中心的專門管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行的，而人數(shù)眾多的社會(huì)投資者無法直接介入公司的經(jīng)營事務(wù)，很難對(duì)公司施加影響，也很難了解公司的經(jīng)營情況。而上市公司及其管理人員可能利用信息優(yōu)勢為自身謀取利益，也有可能從事一些有損于外部投資者的事情。只有在投資者與籌資者之間建立起暢通的信息交流渠道，才能夠減少信息不對(duì)稱，增強(qiáng)投資者的信心，發(fā)揮證券市場進(jìn)行籌資和資源配置的功能?！　≈袊C監(jiān)會(huì)自證券市場建立以來，就十分重視信息披露制度的建設(shè)和監(jiān)管工作。隨著這一重大轉(zhuǎn)變，對(duì)上市公司監(jiān)管的重心也逐步從行政審批過渡到強(qiáng)制信息披露監(jiān)管，并堅(jiān)持貫徹以強(qiáng)制信息披露制度為核心的監(jiān)管理念，確立了以強(qiáng)制性信息披露為核心的事前立規(guī)、依法披露和事后追究的責(zé)任機(jī)制。信息披露虛假是最嚴(yán)重的一種信息披露違法行為，其目的多為粉飾業(yè)績和配合二級(jí)市場炒作需要，也是性質(zhì)最惡劣、影響最嚴(yán)重的；信息披露不充分集中表現(xiàn)在上市公司對(duì)應(yīng)披露的信息不作全面披露而采取避重就輕的手法，其方式多樣，包括上市公司或高管以新聞發(fā)布的方式代替信息披露、通過大量的專業(yè)術(shù)語及文字和數(shù)字游戲這類繁雜的信息來掩蓋問題的實(shí)質(zhì)、信息的可讀性不強(qiáng)等；信息披露不及時(shí)主要表現(xiàn)為上市公司信息披露工作滯后、以定期報(bào)告替代應(yīng)臨時(shí)公告的重大事項(xiàng)和上市公司對(duì)傳聞澄清不夠及時(shí)等。同時(shí)，針對(duì)個(gè)案處理，我們還建立了跨區(qū)域監(jiān)管協(xié)作機(jī)制，形成合理的監(jiān)管分工。在此基礎(chǔ)上，我們著手對(duì)定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告的披露規(guī)則進(jìn)行完善：投資者認(rèn)為重要的信息，我們要求披露得更詳細(xì)；投資者認(rèn)為不重要的信息，披露可適當(dāng)簡化?！　≡诓粩嗤晟浦贫冉⒌耐瑫r(shí)，強(qiáng)化了責(zé)任追究工作。此外，我會(huì)還對(duì)未按期披露2002年年報(bào)的5家公司移交稽查立案處理。上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員嚴(yán)格遵守《證券法》和《公司法》以及其他有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，樹立誠信為本的市場理念和經(jīng)營原則，恪盡職守，嚴(yán)格履行信息披露義務(wù)?！　樘岣呱鲜泄拘畔⑴顿|(zhì)量，我們希望投資者能積極、主動(dòng)地去了解、分析公司披露的信息，提高自身投資水平和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，通過判斷這些信息進(jìn)行科學(xué)投資、理性投資，積極行使投資者權(quán)利，形成提高上市公司信息披露水平的推動(dòng)力和合力?！　」局卫硎前l(fā)展資本市場、推進(jìn)企業(yè)改革的重要環(huán)節(jié)，也是證券市場規(guī)范發(fā)展的最重要的組成部分。此后，隨著《證券法》的頒布，上市公司發(fā)行體制進(jìn)行了重大改革，放棄審批制，實(shí)行核準(zhǔn)制，并鼓勵(lì)符合上市標(biāo)準(zhǔn)各類所有制企業(yè)改制上市。首先，股權(quán)結(jié)構(gòu)由改制前的一元化轉(zhuǎn)變?yōu)楦闹坪蟮亩嘣?。通過上述規(guī)范和發(fā)展，上市公司“一股獨(dú)大”的局面已有所改善，股東對(duì)管理層的監(jiān)督作用正在進(jìn)一步加強(qiáng)，信息披露制度正在逐漸完善，上市公司在人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)等方面與控股股東逐漸劃清了界限，公司獨(dú)立性正不斷增強(qiáng)?！　∽鳛橐粋€(gè)快速成長的新興加轉(zhuǎn)軌市場，我國市場上的上市公司存在的許多不規(guī)范地方是有其深層次原因的：一部分是歷史的原因，比如上市的行政審批和配額制，使得上市公