【正文】 確立了銀行業(yè)審慎監(jiān)管的原則，以促使我國銀行業(yè)監(jiān)管實現(xiàn)規(guī)范化、專業(yè)化和國際化。(二)獨立監(jiān)管原則獨立監(jiān)管原則是指銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)及其監(jiān)管工作人員依法獨立履行監(jiān)督管理職責，受法律保護，地方政府、各級政府部門、社會團體和個人不得干涉。這一原則主要包括兩方面內(nèi)容：一是信息的公開披露，這些信息包括監(jiān)管立法、政策、標準、程序等方面的信息、銀行業(yè)金融機構(gòu)依法應(yīng)當向社會公開的信息、必須公開的金融風險信息、監(jiān)管結(jié)果的信息等；二是監(jiān)管行為的公開，即監(jiān)管機關(guān)的監(jiān)管行為、行政執(zhí)法行為都應(yīng)當按照法定程序公開進行。四、銀行業(yè)監(jiān)管的原則銀行業(yè)監(jiān)管的原則是銀行業(yè)監(jiān)督管理行為所應(yīng)遵循的基本準則。從1998年開始，針對亞洲金融危機的嚴重局勢和中國經(jīng)濟實際情況，黨中央、國務(wù)院決定對我國金融體制進行重大改革。其后，我國的金融體制發(fā)生了重大變化，國家專業(yè)銀行商業(yè)化改革步伐加快，若干股份制銀行設(shè)立，證券市場和保險業(yè)迅速發(fā)展，信托業(yè)經(jīng)歷重大調(diào)整和重組。我國的這一金融分業(yè)監(jiān)管模式是隨著經(jīng)濟體制和金融體制改革的不斷深入而逐步形成的，經(jīng)歷了一個較長的發(fā)展過程。日本的金融監(jiān)管傳統(tǒng)上以大藏省為主，大藏省負責制定金融政策，對金融機構(gòu)的準人及其業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)管?！?998年英格蘭銀行法》賦予英格蘭銀行獨立制定貨幣政策的能力。長期以來，英國的中央銀行——英格蘭銀行是發(fā)達國家中少數(shù)不具備獨立制定貨幣政策權(quán)力的中央銀行之一。但由于金融市場監(jiān)管局自身沒有分支機構(gòu)，必須借助德意志聯(lián)邦銀行的機構(gòu)和網(wǎng)點才能有效實施金融監(jiān)管，因此，德意志聯(lián)邦銀行負責對銀行進行日常監(jiān)管，對銀行呈交的報表進行初審并轉(zhuǎn)報金融市場監(jiān)管局。尤其是1994年美國頒布《跨州銀行法》，允許銀行跨州設(shè)立分支機構(gòu)，1999年頒布的《金融現(xiàn)代化服務(wù)法》又允許銀行、證券、保險混業(yè)經(jīng)營，美國金融業(yè)出現(xiàn)了越來越多的混業(yè)經(jīng)營和跨區(qū)域經(jīng)營，在這種情況下，金融監(jiān)管體制是否需要整合、如何防范混業(yè)經(jīng)營后的金融風險，引起了美國各界更強烈的關(guān)注，但至今改革無實質(zhì)性進展。與此相應(yīng)，銀行監(jiān)管機構(gòu)也由兩個層次組成：一是各州的銀行監(jiān)管機構(gòu)；二是聯(lián)邦一級的三個主要監(jiān)管機構(gòu)，即財政部下設(shè)的貨幣監(jiān)理署(Office of the Comptrolle of the Currency，OCC)、美聯(lián)儲(Federal Reserve System，F(xiàn)RS)和聯(lián)邦存款保險公司(Federal Deposit Insurance Corporation，F(xiàn)DIC)。概括起來，主要有以下兩種類型：(一)中央銀行與其他金融監(jiān)管機關(guān)共同監(jiān)管在這種模式下，銀行業(yè)由中央銀行與其他金融管理機關(guān)共同監(jiān)管?！躲y行業(yè)監(jiān)督管理法》共6章50條，分為總則、監(jiān)督管理機構(gòu)、監(jiān)督管理職責、監(jiān)督管理措施、法律責任和附則，自2004年2月1日起施行。它從法律上確立了國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)——中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(以下簡稱中國銀監(jiān)會)的法律地位以及銀行業(yè)的監(jiān)管體制。英國的銀行立法主要包括1844年《英格蘭銀行條例》、1946年《英格蘭銀行國有法案》以及1979年《英國銀行法》。銀行業(yè)監(jiān)管法的法律規(guī)范主要是以有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件作為其表現(xiàn)形式的?？梢?，銀行業(yè)金融機構(gòu)的內(nèi)部自律監(jiān)管是政府監(jiān)管部門外部監(jiān)管的必要的有益補充。國家金融監(jiān)管機構(gòu)對銀行業(yè)的外部監(jiān)管與銀行業(yè)金融機構(gòu)的自律監(jiān)管是相輔相成的。再次，金融業(yè)尤其是銀行業(yè)有著特殊的風險。其次，銀行等金融機構(gòu)面對的都是社會公眾，其經(jīng)營與公眾的信任度有著密切關(guān)系，帶有鮮明的公眾性的特點。盡管在不同的歷史時期，各國金融監(jiān)管的內(nèi)容、手段及程度有所變化，但與其他行業(yè)相比，以銀行業(yè)為主體的金融業(yè)從來都是各國管制最嚴格的行業(yè)。從狹義上講，銀行業(yè)監(jiān)管，是指國家金融監(jiān)管機構(gòu)對銀行業(yè)金融機構(gòu)的組織及其業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督和管理的總稱。教學重點難點：本章重點是對銀行業(yè)金融機構(gòu)的市場準入監(jiān)管、審慎監(jiān)管；難點是違反銀行業(yè)監(jiān)管法的法律責任。教學方法與手段：課堂講授、課堂討論、課后練習。本文從其狹義理解。究其原因，主要是由金融業(yè)本身的特殊性及其在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中的重要地位決定的。相對而言，銀行是一個非自由競爭的行業(yè)，具有一定的壟斷性，這必然影響市場機制發(fā)揮作用。與一般的工商企業(yè)不同，高負債和無抵押負債經(jīng)營是銀行營運的基本特點，存款客戶可以隨時要求提兌，這種特殊的經(jīng)營方式容易造成風險的聚集與放大，一旦出現(xiàn)擠兌現(xiàn)象或其他的營運危機，所危及的往往不只是單個銀行，還會累及其他銀行乃至整個銀行體系，引發(fā)系統(tǒng)性金融危機。國家金融監(jiān)管機構(gòu)的外部監(jiān)管以維護社會公共利益、保障金融秩序的宏觀穩(wěn)定為目標，以防范和化解銀行業(yè)風險為重點，在銀行業(yè)監(jiān)管中起著主導(dǎo)作用。二、銀行業(yè)監(jiān)管法的概念和銀行業(yè)監(jiān)管立法銀行業(yè)監(jiān)管法是調(diào)整在國家金融監(jiān)管機構(gòu)對銀行業(yè)金融機構(gòu)的組織及其業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。世界各國有關(guān)銀行業(yè)監(jiān)管的法律規(guī)定一般散見于其中央銀行法、商業(yè)銀行法或其他的金融立法中。日本是典型的成文法國家，其銀行法體系較為完備，銀行立法主要包括1942年頒布的中央銀行法即《日本銀行法》、1982年頒布的商業(yè)銀行法即《銀行法》、1952年頒布的《日本開發(fā)銀行法》等。該法同時規(guī)定，在我國，銀行業(yè)金融機構(gòu)，是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機構(gòu)以及政策性銀行。我國有關(guān)銀行業(yè)監(jiān)督管理的法律規(guī)范主要體現(xiàn)在《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》這一專門立法中，但也有相當?shù)姆梢?guī)范同時體現(xiàn)在其他有關(guān)法律如《商業(yè)銀行法》中；另外，與之配套的一系列行政法規(guī)、部門規(guī)章也含有大量的銀行業(yè)監(jiān)管的具體制度，如2001年12月12日國務(wù)院發(fā)布的《金融機構(gòu)管理條例》以及中國銀監(jiān)會先后發(fā)布的《商業(yè)銀行資本充足率管理辦法》(2004年2月)、《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》(2004年2月)、《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》(2004年4月)、《外資金融機構(gòu)管理條例實施細則》(2004年7月)、《商業(yè)銀行內(nèi)部控制評價試行辦法》(2004年12月)、《商業(yè)銀行市場風險管理指引》(2004年12月)、《信托投資公司信息披露管理暫行辦法》(2005年1月)等。采用這種模式的有美國、德國等。其中，財政部貨幣監(jiān)理署負責聯(lián)邦銀行的注冊許可及監(jiān)管事宜；美聯(lián)儲一方面行使美國中央銀行的職能，另—方面對其成員銀行及金融控股公司進行監(jiān)管；聯(lián)邦存款保險公司則對參加存款保險的所有銀行進行監(jiān)管。德國采取貨幣政策執(zhí)行與銀行監(jiān)管相分離的模式，其中央銀行——德意志聯(lián)邦銀行主要負責國家貨幣政策的制定與執(zhí)行，聯(lián)邦金融市場監(jiān)管局則統(tǒng)一行使對銀行、保險、證券及其他金融服務(wù)公司的監(jiān)管職責。(二)設(shè)立專門的銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)在這種模式下，由專門的銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)行使銀行業(yè)監(jiān)管職能，中央銀行不行使對銀行業(yè)的監(jiān)管職能。相應(yīng)地，在金融監(jiān)管方面，也由英格蘭銀行、證券投資委員會分別負責銀行業(yè)和證券業(yè)的監(jiān)管。同年，英國政府將英格蘭銀行的銀行監(jiān)管職能分離出來，與原有的證券投資委員會等9個金融監(jiān)管機構(gòu)合并成立了獨立于中央銀行的綜合性金融監(jiān)管機構(gòu)——金融服務(wù)局(FinancialServicesAuthority，F(xiàn)SA)，負責對所有金融機構(gòu)和金融市場進行監(jiān)管。1998年以來，日本對金融監(jiān)管體系進行重大改革，主要包括：一是大藏省不再行使貨幣政策的制定和金融監(jiān)管職能，廢除大藏省原享有的對日本的中央銀行——日本銀行的業(yè)務(wù)管理權(quán)及高級職員的人事任免權(quán)；二是通過1998年新的《日本銀行法》，賦予日本銀行獨立制定貨幣政策的權(quán)力；三是成立了獨立于日本銀行之外的金融監(jiān)管廳(2000年更名為金融廳)，接收了原大藏省檢查、監(jiān)督和審批金融機構(gòu)準人的全部職能，統(tǒng)一負責對各類金融機構(gòu)進行監(jiān)管。從新中國成立到1984年，我國實行的是大一統(tǒng)的人民銀行體制，談不上有真正意義上的金融監(jiān)管和銀行監(jiān)管。在我國金融市場急速發(fā)展的同時，也出現(xiàn)了宏觀金融失控和金融秩序混亂的現(xiàn)象，促使業(yè)界對金融監(jiān)管重要性的認識逐漸提高，對金融監(jiān)管是否一定要隸屬于中央銀行開始產(chǎn)生爭議。2003年，根據(jù)國務(wù)院提請十屆全國人大一次會議審議通過的《關(guān)于國務(wù)院機構(gòu)改革方案的決定》以及十屆全國人大常委會第二次會議通過的《關(guān)于中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會履行原由中國人民銀行履行的監(jiān)督管理職能的決定》，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會成立，履行原由中國人民銀行行使的審批、監(jiān)督管理銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司及其他存款類金融機構(gòu)的職責。我國銀行業(yè)監(jiān)管應(yīng)遵循以下幾方面的原則：(一)依法、公開、公正和效率的原則依法原則是指銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管職權(quán)源于法律，并應(yīng)嚴格依據(jù)法律行使其監(jiān)管職權(quán)，履行監(jiān)管職能。公正原則是指所有依法成立的銀行業(yè)金融機構(gòu)具有平等的法律地位，監(jiān)管機關(guān)應(yīng)當依法監(jiān)管，平等地對待所有的被監(jiān)管對象。在我國現(xiàn)階段的社會文化和政治、經(jīng)濟體制下，堅持這一原則尤為重要。(四)協(xié)調(diào)監(jiān)管原則協(xié)調(diào)監(jiān)管原則是指在中央銀行、銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)、證券業(yè)監(jiān)管機構(gòu)、保險業(yè)監(jiān)管機構(gòu)之間建立協(xié)調(diào)合作、互相配合的機制。(五)跨境合作監(jiān)管原則隨著金融國際化的發(fā)展，各國金融市場之間的聯(lián)系和依賴性不斷加強，各種金融風險在國家之間相互轉(zhuǎn)移、擴散也在所難免。按照巴塞爾委員會確定的跨境銀行合作監(jiān)管原則，我國主動推進與境外銀行監(jiān)管機構(gòu)之間建立正式的監(jiān)管合作機制。(一)中國銀監(jiān)會的機構(gòu)設(shè)置目前，中國銀監(jiān)會設(shè)主席1人，副主席4人。目前，中國銀監(jiān)會在全國31個省、自治區(qū)、直轄市和大連、青島、廈門、深圳、寧波5個計劃單列市設(shè)銀監(jiān)局。第二節(jié) 對銀行業(yè)金融機構(gòu)的市場準入監(jiān)管一、對銀行業(yè)金融機構(gòu)的市場準入監(jiān)管概述市場準入監(jiān)管是銀行監(jiān)管的重要環(huán)節(jié)之一。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》和有關(guān)法律法規(guī)對銀行業(yè)金融機構(gòu)的市場準人監(jiān)管作出了明確規(guī)定。設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)，應(yīng)當符合有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的條件，并經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準。二、銀行業(yè)金融機構(gòu)的股東資格審查銀行業(yè)是高風險行業(yè)，銀行業(yè)金融機構(gòu)的股東尤其是控股股東作為決策者，對銀行業(yè)金融機構(gòu)的經(jīng)營和發(fā)展有著重大影響，因此，對其股東資格進行審查是十分必要的。根據(jù)《商業(yè)銀行法》，申請設(shè)立商業(yè)銀行時，應(yīng)當對持有注冊資本5％以上的股東進行資信狀況等方面的資格審查；商業(yè)銀行成立后，變更持有資本總額或者股份總額5％以上的股東，也應(yīng)當由中國銀監(jiān)會審查批準。未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位或個人不得從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動。在經(jīng)核準的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，銀行業(yè)金融機構(gòu)經(jīng)營的具體業(yè)務(wù)品種，應(yīng)當按照規(guī)定經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準或者備案。我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第20條規(guī)定，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)對銀行業(yè)金融機構(gòu)的董事和高級管理人員實行任職資格管理。適用核準制的董事和高級管理人員任職，在任命前應(yīng)獲得中國銀監(jiān)會任職資格核準文件；適用備案制的高級管理人員任職，在任命前應(yīng)報中國銀監(jiān)會備案。所謂積極條件，是指具備哪些條件方可擔任董事和高級管理人員；消極條件，是指在哪些條件下不得擔任董事和高級管理人員。2．任職期間考核中國銀監(jiān)會及其分支機構(gòu)對金融機構(gòu)董事和高級管理人員的任職資格實行分級管理。3．任職資格取消金融機構(gòu)董事或高級管理人員違反《金融違法行為處罰辦法》及其他有關(guān)法規(guī)、規(guī)定，中國銀監(jiān)會有權(quán)依法取消其一定時期直至終身的金融機構(gòu)董事和高級管理人員任職資格，即實施市場禁入。離任審計應(yīng)全面、客觀、真實地評價離任董事或高級管理人員。《銀行業(yè)有效監(jiān)管核心原則》包括7個部分25條原則，從銀行業(yè)有效監(jiān)管的前提條件、銀行準人和結(jié)構(gòu)、審慎監(jiān)管法規(guī)和要求、持續(xù)監(jiān)管手段、信息披露、監(jiān)管者的正式權(quán)力、跨境銀行監(jiān)管等七個方面，分別對監(jiān)管主體和監(jiān)管行為作出規(guī)定。在“審慎監(jiān)管法規(guī)和要求”(Prudential Regulation sand Requirements)部分，《銀行業(yè)有效監(jiān)管核心原則》共提出了10條原則，要求監(jiān)管當局制定和實施資本充足率、風險管理、內(nèi)部控制、資產(chǎn)質(zhì)量、損失準備、風險集中、關(guān)聯(lián)交易、流動性管理等方面的審慎監(jiān)管法規(guī)。由此可見，確定審慎經(jīng)營規(guī)則是審慎監(jiān)管的基礎(chǔ)。以下就我國銀行業(yè)審慎監(jiān)管制度中的三個主要方面——資本充足率、風險管理和內(nèi)部控制的監(jiān)管進行簡要闡述。對商業(yè)銀行資本充足率的監(jiān)管(又稱為資本監(jiān)管)，是當今世界監(jiān)管當局對商業(yè)銀行實施審慎監(jiān)管的核心內(nèi)容之一。目前，世界上大多數(shù)銀行監(jiān)管當局都根據(jù)巴塞爾委員會的上述文件，對本國銀行實施資本監(jiān)管。資本充足率要求應(yīng)反映銀行表內(nèi)外業(yè)務(wù)的全面風險狀況，特別是信用風險和市場風險。核心資本包括實收資本或普通股、資本公積、盈余公積、未分配利潤和少數(shù)股權(quán)。商業(yè)銀行資本充足率的計算公式為：資本充足率：(資本—扣除項)／(風險加權(quán)資產(chǎn)+12．5倍的市場風險資本)；核心資本充足率：(核心資本—核心資本扣除項)／(風險加權(quán)資產(chǎn)+12．5倍的市場風險資本)。商業(yè)銀行境外債權(quán)的風險權(quán)重，以相應(yīng)國家或地區(qū)的外部信用評級結(jié)果為基準。商業(yè)銀行應(yīng)向銀監(jiān)會報告未并表和并表后的資本充足率。根據(jù)《資本充足率辦法》的規(guī)定，商業(yè)銀行依其資本充足率狀況分為三類：資本充足率不低于8％，核心資本充足率不低于4％的為資本充足的商業(yè)銀行；資本充足率不足8％，或核心資本充足率不足4％的為資本不足的商業(yè)銀行；資本充足率不足4％，或核心資本充足率不足2％的為資本嚴重不足的商業(yè)銀行。各類風險包括信用風險、市場風險、操作風險、政策風險、流動性風險、法律風險等。例如，貸款人不能如約償還貸款本息所帶來的損失，存款人大量提前取款形成的擠兌風險，表外業(yè)務(wù)中的交易對手違約引致或有負債轉(zhuǎn)化為表內(nèi)負債等。市場風險可以分為利率風險、匯率風險(包括黃金)、股票價格風險和商品價格風險，分別是指由于利率、匯率、股票價格和商品價格的不利變動所帶來的風險。里森的欺詐以及巴林銀行內(nèi)部混亂的管理，屬于典型的操作風險。我國《商業(yè)銀行法》明確要求，商業(yè)銀行應(yīng)當按照有關(guān)規(guī)定，制定本行的業(yè)務(wù)規(guī)則，建立、健全本行的風險管理和內(nèi)部控制制度。商業(yè)銀行風險管理體系包括如下基本要素：董事會和高級管理層的有效監(jiān)控；完善的風險管理政策和程序；完善的風險識別、計量、監(jiān)測和控制程序；完善的內(nèi)部控制和獨立的外部審計；適當?shù)娘L險資本分配機制。商業(yè)銀行的監(jiān)事會應(yīng)當監(jiān)督董事會和高級管理層在風險管理方面的履職情況。商業(yè)銀行應(yīng)當按照監(jiān)管當局關(guān)于商業(yè)銀行內(nèi)部控制的有關(guān)要求，建