【正文】 利。但對己經(jīng)給付的捐贈物，捐贈企業(yè)不能享有請求返還的權利，因為公益捐贈往往涉及社會公共利益或不特定多數(shù)人的群體利益，合同一經(jīng)履行便不能請求返還，這既有利于保護受益人的利益，又與公益捐贈目的相一致。出于公益捐贈合同的特殊性考慮，不應賦予捐贈企業(yè)以任意撤銷權，但仍應賦予其法定撤銷權。第三，知情權。、義務、法律責任的角度分析捐贈企業(yè)的權利在有關立法中主要體現(xiàn)為如下權利:第一，自愿捐贈的權利。從2000年到2007年12月，總計69家國家級的非營利性民間組織獲得優(yōu)惠資格〔1〕。以可獲得免稅資格的慈善組織的認定的有關立法為例，國務院公布的《企業(yè)所得稅法實施條例》第51條，將可以享受免稅資格公益性捐贈限定為企業(yè)通過公益性社會團體或者縣級以上人民政府及其部門，用于《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定的公益事業(yè)的捐贈。那么在新稅法正式實施后，具有捐贈稅前全部扣除資格的22家公益組織是否能繼續(xù)擁有這種資格呢?還是將捐贈扣除比例拉平，所有機構都僅享有12%的資格。 因為考察一部法規(guī)的效力層次和范圍，除了依據(jù)制定者的身份地位和法規(guī)的級別層次，更重要的是法規(guī)本身的適用性、完整性和與其他法規(guī)之間的協(xié)調性。這些規(guī)章和法規(guī)多散見于由國務院各部委頒布的行政性規(guī)章和規(guī)范性文件中，對此學者發(fā)出了“效力層次低”、“穩(wěn)定性差”、“影響企業(yè)公益事業(yè)捐贈的積極性”的質疑。由于各地方經(jīng)濟發(fā)展程度不同，所以各地方根據(jù)自己的經(jīng)濟水平相應的制定了不同的地方法規(guī)，采取了不同的管理模式和實施辦法，例如新疆維吾爾族自治區(qū)制定《新疆維吾爾族自治區(qū)地方稅務局關于公益性救濟性捐贈的扣除問題的通知》規(guī)定企業(yè)、個人向第四次世界婦女大會的捐贈，不屬于向公益事業(yè)的捐贈，在計算當期應納稅所得額時，不能作為公益性捐贈給予扣除。財政部、國家稅務總局《關于企業(yè)向農村寄宿制學校建設工程捐贈企業(yè)所得稅稅前扣除問題的通知》(財稅「2005」137號)規(guī)定，企業(yè)以提供免費服務的形式，通過非營利的社會團體和國家機關向“寄宿制學校建設工程”進行的捐贈，準予在繳納企業(yè)所得稅前全額扣除。國務院職能部門頒布了許多部門規(guī)章，這些規(guī)章主要是針對各個不同的慈善事業(yè)主體的捐贈行為，以及在捐贈物品的運送過程中涉及的稅收作了規(guī)定，例如民政部頒布的《救災捐贈管理暫行辦法》。(/切捐贈者不以任何形式參與社會團體財產(chǎn)的分配。(四)收益和營運結余主要用于符合該法人設立目的的事業(yè)?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》對公益性捐贈作了界定:企業(yè)所得稅法第九條所稱公益性捐贈，是指企業(yè)通過公益性社會團體或縣級以上人民政府及其部門，用于《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定的公益事業(yè)的捐贈。1999年1月開始施行的《合同法》在贈與合同部分，即第186條第2款規(guī)定具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不能撤銷贈與。稅收的減免是國家以法律的形式和稅收的方式對企業(yè)公益捐贈的肯定，是對企業(yè)參與公益捐贈事業(yè)最好的激勵，也是世界各國調整激勵企業(yè)公益捐贈的重要方式。教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)、環(huán)境保護、社會公共設施建設。1999年9月1日開始施行的《公益事業(yè)捐贈法》第2條規(guī)定:“自然人、法人或者其他組織自愿無償向依法成立的公益性社會團體和公益性非營利的事業(yè)單位捐贈財產(chǎn)，用于公益事業(yè)的，適用本法。那么妨礙我國企業(yè)參與社會公益捐贈的主要原因是什么呢?中國企業(yè)家調查系統(tǒng)2006年專題調查對于“妨礙我國企業(yè)參與社會公益捐贈的主要原因”，企業(yè)經(jīng)營者選擇最多的是“企業(yè)經(jīng)營困難”()，其他依次是:“社會福利及救助制度不健全”(%)、“企業(yè)經(jīng)營者的社會責任感不強”(%)、“沒有稅收政策的鼓勵”(%)、“對接受捐贈的機構缺乏有效監(jiān)管”(%)、“社會經(jīng)濟發(fā)展水平的限制”(14%)、“社會期望過高”(%)、“媒體報道后導致更多的捐贈壓力”(%)、“社會捐贈渠道不夠豐富”(%)、“企業(yè)短期行為”(8%)、“股東不認同”(7%)、“企業(yè)經(jīng)營者怕‘露富”，(7%)、“公司治理結構不健全” (%)等。第二，企業(yè)公益捐贈投入不足。%、%、%%，%，合并計算的話，%。〔，〕中國社會科學院社會學所“公司與社會公益”課題組(2000一200了)委托上海統(tǒng)計局2000年在上海問卷調查了503家企業(yè)(以下簡稱上海調查)，%的企業(yè)自成立以來有過捐贈行為。2003年非典期間，不少企業(yè)表示有意針對“非典”的進行捐贈，但一看到相關的稅收政策，只得無奈作罷。〔2〕其中“沒有稅收政策的鼓勵”(%)，“社會福利及救助制度不健全”(%)、“社會捐贈渠道不夠豐富”()均反應了我國現(xiàn)行法律中對于企業(yè)公益事業(yè)捐贈的立法不足。”法人自然應當包括公司，此條款用間接表述的方式認可了公司公益性捐贈的合法性。促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。因此，《企業(yè)所得稅法》有著及其重要的意義。第188條規(guī)定具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?！镀髽I(yè)所得稅法實施條例》第52條則解釋了公益性社會團體，是指基金會、慈善組織等社會團體同時符合的九個條件的，包括:(一)依法登記，具有法人資格。(五)終止后的剩余財產(chǎn)不歸屬任何個人或者營利組織。(九)國務院財政、稅務主管部門會同國務院民政部門等登記管理部門規(guī)定的其他條件。財政部、國家稅務總局、海關總署《關于支持漢川地震災后恢復重建有關稅收政策問題的通知》。財政部、國家稅務總局《關于教育稅收政策的通知》(財稅「2004」39號)規(guī)定，納稅人通過中國境內非營利的社會團體、國家機關向教育事業(yè)的捐贈，準予在企業(yè)所得稅稅前全額扣除。青海省為鼓勵捐贈，規(guī)范捐贈和受贈行為，保護捐贈人、受贈人和受益人的合法權益，促進公益事業(yè)發(fā)展，結合青海省實際制定的《青海省公益事業(yè)捐贈辦法》。這些規(guī)定往往只適用于某一方面的內容，約束力度不大，可操作性不強，甚至在各個不同部門頒布的規(guī)章中缺少協(xié)調，出現(xiàn)一些帶有沖突性的條文。而我國現(xiàn)行的有關公益事業(yè)捐贈的立法還缺乏協(xié)調性，以前，財政部和稅務總局個案認定中，曾經(jīng)賦予69家組織享有捐贈扣除的資格。在稅法和實施條例中，都未明確規(guī)定這一點。而在其后的第52條，進一步規(guī)定了組織需滿足9個條件才‘是符合條件的公益性社會團體。2007年1月，財政部、國家稅務總局聯(lián)合發(fā)布通知，將公益、救濟捐贈的免稅范圍，擴大至所有經(jīng)批準成立的非營利的公益性社會團體和基金會，并將捐贈稅前扣除資格的確認權限，下放到省級財稅部門，進一步明確、擴大、規(guī)范了公益捐贈認定范圍。根據(jù)《公益事業(yè)捐贈法》第四條規(guī)定，捐贈應當是自愿和無償?shù)模箯娦袛偱苫蛘咦兿鄶偱?，不得以捐贈為名從事營利活動。根據(jù)《公益事業(yè)捐贈法》第21條規(guī)定，捐贈人有權向受贈人查詢捐贈財產(chǎn)的使用、管理情況，并提出意見和建議。根據(jù)《合同法》第195條規(guī)定贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。第五，命名權。第8條規(guī)定對公益事業(yè)捐贈有突出貢獻的自然人、法人或者其他組織，由人民政府或者有關部門予以表彰。第八，享受稅收優(yōu)惠的權利。享受稅收優(yōu)惠的權利是捐贈企業(yè)的一項重要權利。其次，積極推進公益性捐贈扣除的稅收優(yōu)惠政策，調高了扣除比例，從30k提高到120amp?！?〕我國新企業(yè)所得稅法頒布后，對公益捐贈的扣除比例己經(jīng)從應納稅所得額的3%修改為利潤額的120th。同時，2008年前采納的《企業(yè)所得稅年度納稅申報表》中在企業(yè)公益捐贈支出稅前扣除方面，對該期間企業(yè)的捐贈在公益救濟性捐贈在所得稅稅前扣除的順序靠后，僅列在“三新，費用加計扣除額前，不利于企業(yè)參與公益慈善事業(yè)。優(yōu)惠稅額以年度為限且不可遞延抵扣。 與此同時，企業(yè)當年沒有扣除完的公益救濟性捐贈限額和超額部分不能往以后年度結轉扣除。優(yōu)惠稅率適用范圍過窄主要體現(xiàn)在兩個方面。新稅法頒布前規(guī)定，接受捐贈享受全額抵扣的機構有中華慈善總會、中國殘聯(lián)、紅十字會、中華健康快車基金會、孫冶方基金會、見義勇為基金會、中國老齡事業(yè)發(fā)展基金會、中國華文教育基金會、中國綠化基金會、中國婦女發(fā)展基金會、中國關心下一代健康體育基金會、中國生物多樣性保護基金會、中國兒童少年基金會、中國光彩事業(yè)基金會等22家。財政部關于加強企業(yè)對外捐贈財務管理的通知(財企仁2003〕95號)規(guī)定，企業(yè)可以用于對外捐贈的財產(chǎn)包括現(xiàn)金、庫存商品和其他物資。優(yōu)惠稅種偏少。減免稅的程序過于繁瑣。在次年終進行所得稅匯算時，企業(yè)應至管轄分局領取并正確填寫《減免稅申請表》，在規(guī)定的期限內向管轄分局提出書面申請，并按稅務機關要求提供有關資料，經(jīng)審核批準的，方可享受減免稅政策。而稅務機關要求提供的各項申請的材料等更是繁瑣，如此繁瑣的申請減免稅程序，再加上辦理效率不高，可操作性不強，使得免稅措施無法真正得到落實，因此難免影響企業(yè)捐贈的積極性。對于捐贈人的查詢，受贈人應當如實答復。2008年5月14日22時整網(wǎng)易停止與“中國紅十字總會”通過網(wǎng)易在線捐贈平臺的合作，同時啟動與廖冰兄人文基金管委會合作?！福?。首先，政府及部門作為行政部門，對其的監(jiān)督自然不言而喻。業(yè)為支持公益事業(yè)的發(fā)展慷慨解囊。據(jù)了解，當時這些企業(yè)并沒有與民政部門簽訂完備的捐贈合同，也未規(guī)定捐款到賬的最后期限，所以即使捐贈款未及時到賬，企業(yè)也并不違規(guī)。由于企業(yè)公益事業(yè)捐贈的無償性決定了捐贈企業(yè)的義務較之權利而言較少，其中最重要的義務即為給付義務，即捐贈人應將捐贈物按合同約定的時間、地點、方式交付給受贈人，并轉移其權利于受贈人，法律規(guī)定須經(jīng)移轉登記方發(fā)生效力的，應當辦理移轉登記手續(xù)。我國《合同法》第 186條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。具體如下:一是口頭捐贈及捐贈不到位的法律責任不明確。也就是說，另外3000多萬元完全是販災“空頭支票”，此種“捐贈秀”遭到了輿論和社會的譴責‘〕〕，有人強烈指出，這些企業(yè)利用雪災做了免費的廣告宣傳，是社會效益的直接受益者。然而，在《救災捐贈管理辦法》中規(guī)范的只有救災捐贈的一小部分，那么普通的公益捐贈是否可以援引此項條款來規(guī)范捐贈企業(yè)尚不明確。然而，企業(yè)在進行捐贈的過程中，若沒有如實地按照自己的承諾，兌現(xiàn)自己需要履行的義務，必將造成不良的社會影響。附義務的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務的程度內承擔與出賣人相同的擔保責任。這一事件引起了人們的廣泛思考，現(xiàn)實生活中，如果企業(yè)不承擔瑕疵擔保的義務，在未告知受贈人的情況之下，將一些存在瑕疵的物品捐贈出去，輕則，某些物品無法按照其正常用途使用，重則，某些捐贈的藥物、食品存在瑕疵，直接危害接受贈物的人的身體健康及生命安全或其他不良的后果。然而在完善企業(yè)享受稅收優(yōu)惠權利的同時，不得不對企業(yè)借捐贈偷稅、逃稅的現(xiàn)象加以關注。舉例而言，企業(yè)自己成立一個非公募基金會，因當年的利潤較高，就把資金捐贈給啟己的基金會，再通過關聯(lián)交易轉回企業(yè)。構成犯罪的，依法追究刑事責任:(一)逃匯、騙購外匯的:(二)偷稅、逃稅的。、逃稅的法律責任捐贈企業(yè)在公益事業(yè)捐贈的過程中享有稅收優(yōu)惠的權利，但現(xiàn)實生活中部分企業(yè)濫用這項權利，甚至將該權利當作偷稅、逃稅的法寶，既未對公益事業(yè)的發(fā)展做出貢獻，又造成了國家財政的損失，這與普通的偷逃稅行為相比性質上更為惡劣。首先，對于實施串通行為的公益組織和企業(yè)，可參照美國的做法，對公益組織的運作進行監(jiān)督，如提供年度報告信息、審計慈善機構的財務和經(jīng)營狀況、通過評估給違規(guī)慈善機構以處罰或罰金，直至吊銷其免稅資格，力爭從源頭上遏制串通行為的發(fā)生。對于捐贈給本企業(yè)非公墓基金的資金去向應公開，接受公眾監(jiān)督及稅務部門查閱，通過在法律上更為完善的規(guī)定，企業(yè)借捐贈偷稅、逃稅的法律責任將得到更好地落實。但如只在法律層面做原則性的規(guī)定，那么捐贈企業(yè)享有稅收優(yōu)惠的權利將很難得到實現(xiàn)。而新稅法將企業(yè)公益性捐贈的納稅扣除額度統(tǒng)一為12%，己經(jīng)超過了美國的10%，但相對于日本對公益法人為課稅所得的20%，仍然顯得偏低。國家給予進行公益性捐款的企業(yè)以稅前扣除的優(yōu)惠，其實是讓渡了部分稅收利益，以減少財政收入為代價激勵企業(yè)進行公益性捐贈。建議實行遞延抵扣政策，提高社會力量捐贈的及時有效性。這一政策有助于解決一些實際問題。目前，我國企業(yè)的公益事業(yè)捐贈必須通過政府或受限定的慈善團體捐贈才。因此，更適宜采用美國的方式，在立法上增加享有捐贈稅前扣除資格的機構。在一些情況下，這一期限可以延長到5年。， 建議參照國務院2008年6月29日下發(fā)的《國務院關于支持漢川地震災后恢復重建政策措施的意見》(國辦發(fā)〔2008)21號)文件規(guī)定，適當增加優(yōu)惠稅種。對專項用于抗震救災和災后恢復重建、能夠提供抗震救災證明的新購特種車輛，免征車輛購置稅。建議稅務機關將免稅申請程序簡化合并，使企業(yè)絕大部分慈善捐贈都能享受到免稅優(yōu)惠，降低企業(yè)捐贈成本。但究其作用強弱，從總體上來看，企業(yè)慈善捐贈稅前扣除的稅收優(yōu)惠政策對企業(yè)的激勵效應較弱，企業(yè)對優(yōu)惠政策的反應一般。同其他發(fā)達國家相比，扣除比例略顯偏低。日本企業(yè)的捐贈扣除基數(shù)按資本金和所得額兩方面來計算,‰%的平均數(shù)。稅收政策將絕大部分社會公益性組織排除在享受稅收優(yōu)惠的受贈范圍之外。二是通過非營利組織的間接捐贈有利于引導捐贈資金的使用方向，提高捐贈資金的使用效率。為了鼓勵社會力量以多種方式積極參與慈善事業(yè)，應逐步建立專業(yè)的物資評估機構。根據(jù)2000年2月對企業(yè)調查的資料顯示，在1999年有捐贈行為的335家企業(yè)中只有75家在稅前項目列支，%，而且，其中百分之百都在稅前列支的，僅為47家，%。而且，%（128家）企業(yè)的捐贈款項全部在稅收利潤列支。（一）我國企業(yè)慈善捐贈稅收優(yōu)惠制度的社會環(huán)境改進就對企業(yè)捐贈不利的社會環(huán)境來說，企業(yè)捐贈的社會環(huán)境包括企業(yè)捐贈的社會認識、發(fā)展階段、公益組織發(fā)展狀況以及政府作用等因素。（4）政府職能部門的服務意識和宣傳力度不夠，導致很多企業(yè)對進行捐贈的稅收機制知之甚少，更談不上稅收機制對企業(yè)捐贈行為的影響了。從理論上講企業(yè)慈善捐贈屬于企業(yè)的成本，應該百分之百的允許扣除，考慮到稅收的收入職能和避免企業(yè)利用慈善捐贈的名義與慈善組織串謀或虛列慈善支出偷逃稅款的行為，我國稅法設定了公益性捐贈的扣除限額。由于我國社會保障體系還不健全，企業(yè)參與慈善捐贈的積極性還不高，建議在保持企業(yè)所得稅的稅前扣除計算基數(shù)不變的情況下，進一步提高稅前扣除比例到20%左右。從國外的經(jīng)驗看一般都先在稅法中明確認定享受捐贈稅前扣除的慈善組織