間接代理制度有關(guān)問題之我見-wenkub
2023-04-24 08:57:42 本頁面
【正文】 制度有關(guān)問題之我見[摘 要]間接代理制度是指行為人以自己的名義，為被代理人之計算而為法律行為，其法律效果首先對間接代理人發(fā)生，再依內(nèi)部關(guān)系移轉(zhuǎn)于被代理人?！盵1]這一結(jié)論引起我深入的思考。那么，在英美法系和大陸法系日漸融合的今天，這一論斷還合乎適宜嗎？為更好的認識這一問題，筆者從兩大法系對代理的概念入手，試圖廓清這個問題?！盵2]“代理是代理人以被代理人的名義進行的一種法律行為或法律活動?！盵4]“代理是當事人一方依照代理權(quán)，以他方名義，向相對人實施意思表示，或者自相對人受領(lǐng)意思表示，而意思表示的效果卻歸屬于該他方的民事法律行為。[6]《美國代理法重述》第1條第1款對代理所下的定義與之類似：”代理是一種信任關(guān)系。因此，合意說代理定義與其說是代理的定義毋寧說是協(xié)議代理的定義。[9]第三種：權(quán)力說。具體說來，權(quán)限是被代理人與代理人都同意的，而由代理人實施某種法律行為，并對被代理人產(chǎn)生拘束力的行為的總稱。同時，代理行為成立的“名義標準”問題也是大陸法系與英美法系代理理論分歧的一個典型例。如果說代理人以自己的名義但為了本人的利益而行為，該代理就是間接的?！兜聡谭ǖ洹窂纳淌轮黧w的角度詳盡地規(guī)定了13種具體名目的代理人，其在理論上又被概括為4種：雇傭代理人，即業(yè)務(wù)代表和經(jīng)理人；獨立代理人，即代辦商。 我國《民法通則》中規(guī)定了直接代理制度，在《合同法》中第402，403條規(guī)定了間接代理規(guī)則。因為委托合同只是產(chǎn)生代理的基礎(chǔ)，本身并不等同于代理，更何況間接代理既可以因委托合同而產(chǎn)生，也可以因單方授權(quán)而產(chǎn)生。一方面，代理人確實是為了被代理人的利益而與第三人締結(jié)法律關(guān)系，另一方面，代理人，被代理人與第三人之間的法律關(guān)系不是由作為互相獨立的合同當事人而締結(jié)的兩個合同鏈條，代理人與第三人之間的合同，代理人與被代理人之間的合同。對于間接代理制度，學(xué)者的意見并不一致。第一章一般規(guī)定，第二章委托代理。判斷設(shè)立一項制度是否必要，關(guān)鍵看它有無在現(xiàn)實生活中存活的土壤。同時，間接代理制度有利于減少交易成本和費用，并有利于鼓勵交易。兩大法系在世界經(jīng)濟趨于一體化的歷史進程中，對代理法方面的規(guī)定也趨于融合。這主要是針對兩大法系對于代理的概念和種類有不同的觀點，而作出的一種妥協(xié)?！豆s》第1條還規(guī)定，“代理人無論是以自己的名義行為，還是以被代理人的名義行為，無論這種行為是經(jīng)常的，還是偶爾的，均適用《公約》”。 我們在制定民法典的過程中不僅應(yīng)重視各國的先進立法例，更應(yīng)該立足現(xiàn)實，把立法工作與真切的現(xiàn)實生活聯(lián)系起來，筆者認為，間接代理制度適應(yīng)了我國日益發(fā)展的經(jīng)濟生活，在我國民法典的制定中，應(yīng)把直接代理和間接代理共設(shè)于一章，規(guī)定在總則中。 羅
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