【正文】 過物權(quán)法。憲法和各基本法均應(yīng)制定成文的法典。有必要指出的一點是，90年代以來中國經(jīng)濟(jì)學(xué)界一再討論的所謂“企業(yè)產(chǎn)權(quán)界限不清”、“國有資產(chǎn)流失”等嚴(yán)重社會問題，均與未及時制定完善的物權(quán)法，致社會生活中缺乏規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的基本規(guī)則有關(guān)。例如，缺乏物權(quán)、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、主物、從物、原物、孳息等概念，缺乏關(guān)于動產(chǎn)和不動產(chǎn)物權(quán)發(fā)生、取得、變更和消滅的基本規(guī)則，缺乏關(guān)于用益物權(quán)的基本規(guī)則、物權(quán)保護(hù)的原則和制度等?！　　　≈袊忻穹ɡ碚撌窃?0年代繼受蘇聯(lián)民法理論的基礎(chǔ)上形成的，大體符合改革開放前單一的所有制形式和計劃經(jīng)濟(jì)體制，而不符合市場經(jīng)濟(jì)的要求?！　　　≈袊F(xiàn)行立法體制受行政體制的制約，除憲法、民法通則等由全國人大常委會的法制工作委員會組織起草外，多數(shù)法律法規(guī)均由國務(wù)院所屬部委負(fù)責(zé)起草。1992年3月8日國家土地管理局發(fā)布的《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》。有關(guān)物權(quán)的行政規(guī)章有：1983年6月4日城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部發(fā)布的《城鎮(zhèn)個人建造住宅管理辦法》。(2)1990年5月19日國務(wù)院發(fā)布的《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》，包括8章：第一章總則，第二章土地使用權(quán)出讓，第三章土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，第四章土地使用權(quán)出租，第五章土地使用權(quán)抵押，第六章土地使用權(quán)終止，第七章劃撥土地使用權(quán)，第八章附則。第五章關(guān)于房地產(chǎn)權(quán)屬登記的規(guī)定。(1)1986年6月25日通過，1998年8月29日修訂的《中華人民共和國土地管理法》(1987年1月1日施行)，主要是其中第二章關(guān)于土地的所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定。主要是其中第二章關(guān)于船舶所有權(quán)、船舶抵押權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。　　　　有關(guān)物權(quán)的特別法有：(1)1995年6月30日主席令第50號公布的《中華人民共和國擔(dān)保法》(同年10月1日施行)。第八章涉外民事關(guān)系的法律適用。第四章民事法律行為和代理。它包括9章156條。 [3]規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的法律未受到應(yīng)有的重視。財產(chǎn)法分為物權(quán)法和債權(quán)法兩大部分。屬于商事法性質(zhì)的公司法、票據(jù)法、海商法、保險法、證券法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法。這個民事立法體系，分為以下層次：第一層次，是作為民事基本法的民法通則。這樣的文件，稱為“意見”。這一期間，調(diào)整民事生活的法律，唯有《中華人民共和國婚姻法》(1954年)一部。省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進(jìn)行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告。人民法院審理民事案件，主要是依據(jù)各項“民事政策”。例如：最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策幾個問題的意見(修正稿)》(1963年8月28日)。第二個層次，是各民事特別法，包括屬于債權(quán)法性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法。第三個層次，是民事法規(guī)，例如工礦產(chǎn)品購銷合同條例、加工承攬合同條例、借款合同條例、國內(nèi)航空旅客身體損害賠償暫行條例等。物權(quán)法是規(guī)范財產(chǎn)歸屬關(guān)系的法律，債權(quán)法是規(guī)范財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系(主要是市場交易關(guān)系)的法律。物權(quán)法立法明顯薄弱和滯后。即第一章基本原則。第五章民事權(quán)利。第九章附則。主要是其中第三章關(guān)于抵押權(quán)的規(guī)定、第四章關(guān)于質(zhì)權(quán)的規(guī)定和第五章關(guān)于留置權(quán)的規(guī)定。(3)1995年10月30日主席令第56號公布的《中華人民共和國民用航空法》(1996年3月1日施行)。(2)1994年7月5日主席令第29號公布的《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》(1995年1月1日施行)?！　　　“凑罩袊牧⒎w制，國務(wù)院有行政立法權(quán)。(3)1991年1月4日發(fā)布的《中華人民共和國土地管理法實施條例》，主要是其中第二章關(guān)于土地所有權(quán)和使用權(quán)的規(guī)定。1987年4月21日城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部發(fā)布的《城鎮(zhèn)房屋所有權(quán)登記暫行辦法》?！　?四)現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)的缺點　　　　上述法律法規(guī)大多是改革開放初期制定的，因舊的經(jīng)濟(jì)體制剛開始改革，而新的經(jīng)濟(jì)體制尚未確立，難免在法律精神和制度上反映和體現(xiàn)了計劃經(jīng)濟(jì)體制的特征和要求。負(fù)責(zé)起草的部委往往不可能從全局考慮，而是較多地考慮本部門、本系統(tǒng)的利益。例如原有民法理論片面強調(diào)對公有財產(chǎn)的保護(hù)，1986年的民法通則仍規(guī)定“國家財產(chǎn)神圣不可侵犯”，至少給人其他財產(chǎn)可以任意侵犯的印象。　　　　現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)還沒有形成一個完善的體系。說明現(xiàn)行有關(guān)物權(quán)的法律法規(guī)，已經(jīng)不能滿足市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步的發(fā)展對法律調(diào)整的要求?，F(xiàn)今憲法和刑法、刑訴法、民訴法均已制定較完善的法典并經(jīng)過修訂，唯有民法僅有一個民法通則，尚未制定民法典。2010年前完成中國民法典編纂。 [5]會后，梁慧星研究員所領(lǐng)導(dǎo)的物權(quán)法起草小組按照立法方案進(jìn)行起草，至1999年10月，完成中國物權(quán)法草案。第四節(jié)物權(quán)保護(hù)。第四節(jié)不動產(chǎn)相鄰關(guān)系。第四章農(nóng)地使用權(quán)。第三節(jié)企業(yè)財產(chǎn)結(jié)合抵押。第三節(jié)權(quán)利質(zhì)權(quán)。第十一章占有。現(xiàn)今民法學(xué)界一致認(rèn)為，所謂“公有財產(chǎn)神圣不可侵犯”，或者“國家財產(chǎn)神圣不可侵犯”原則，不過是計劃經(jīng)濟(jì)體制的本質(zhì)特征在法律上的反映，不能適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求。因此，制定物權(quán)法應(yīng)貫徹的基本原則只能是：凡合法取得的財產(chǎn)無分公有私有，均予平等對待，一體保護(hù)。 [6]　　按照生產(chǎn)資料所有制劃分屬于國家所有的財產(chǎn)(所謂全民所有制財產(chǎn))，可以分為經(jīng)營性財產(chǎn)和非經(jīng)營性財產(chǎn)兩大類。物權(quán)法應(yīng)對公有物和公用物作出規(guī)定。享有土地使用權(quán)的自然人或法人，對土地中的礦藏不享有所有權(quán)。但已不再作為公有物和公用物的除外”。所謂公用物，指為社會公眾共同使用的財產(chǎn)，例如公共道路、公路、街道、橋梁、水庫、公共圖書館、公共博物館、公園，可以航行的水道、海岸、海灘、港口、海港等。按照現(xiàn)行的有關(guān)政策，天主教、基督教和東正教教會的建筑物，歸中國教會所有?？紤]到宗教寺廟財產(chǎn)的特殊性(出于信徒捐贈并用于特殊的宗教目的)，物權(quán)法專設(shè)的64條規(guī)定：“宗教財產(chǎn)，屬于宗教法人所有”。 [7]中國現(xiàn)在的問題是，國家征收制度被濫用，被廣泛應(yīng)用于商業(yè)目的。無論如何，均導(dǎo)致嚴(yán)重的不公正?！　∥餀?quán)法草案在第一章的第三節(jié)專設(shè)第48條規(guī)定：“基于社會公共利益的目的，并依照法律規(guī)定的程序，國家可以征收自然人和法人的財產(chǎn)。國家基于發(fā)展商業(yè)的目的而須取得自然人和法人的財產(chǎn)的，只能通過訂立合同的方式”(第3款)。征用與征收的相同點，在于其強行性。關(guān)于被征用財產(chǎn)的返還及損害賠償，由法律另行規(guī)定”。因善意取得制度之貫徹，使買受人免于因出賣人無處分權(quán)而承擔(dān)購買的動產(chǎn)被剝奪之風(fēng)險，可以保護(hù)市場交易的正常進(jìn)行?！　∥餀?quán)法草案第二章第五節(jié)動產(chǎn)所有權(quán)，其中第145條規(guī)定了善意取得的一般規(guī)則：“基于法律行為善意且有償受讓動產(chǎn)的占有，即使讓與人無處分權(quán)，受讓人仍取得該動產(chǎn)的所有權(quán)”。受讓人基于有償法律行為受讓該動產(chǎn)。委托物指基于所有人的意思而喪失占有的物，如借用物、租賃物、保管物。另外，考慮到對公共市場交易的信賴，應(yīng)特別規(guī)定，即使屬于脫離物，如果是善意受讓人因拍賣或于公共市場購買，所有人取回時必須償還受讓人支付的價金。之所以對盜竊和遺失物規(guī)定有償返還制度，及貨幣和無記名有價證券不能請求返還，是為了保護(hù)信賴公共市場交易的善意買受人的利益，維護(hù)市場交易的完全?，F(xiàn)在看來，取得時效制度在市場經(jīng)濟(jì)條件下，有其必要性，學(xué)術(shù)界和實務(wù)界對此已經(jīng)達(dá)成共識。關(guān)于動產(chǎn)取得時效的規(guī)定是：“以所有的意思，十年間和平、公然、連續(xù)占有他人動產(chǎn)者，取得其所有權(quán)?！　∪?、實行物權(quán)變動與原因行為的區(qū)分原則　　(一)關(guān)于物權(quán)行為的爭論　　物權(quán)行為獨立性和無因性理論是德國民法所采的立法理論。債權(quán)行為與物權(quán)行為截然分開，各自獨立。德國民法明文規(guī)定物權(quán)行為獨立性和無因性，中國臺灣地區(qū)民法雖無明文規(guī)定，但理論和實務(wù)承認(rèn)此理論，其他國家如法國、日本等不采此理論，即不承認(rèn)有獨立于債權(quán)行為的物權(quán)行為，認(rèn)物權(quán)變動為債權(quán)行為(如買賣合同)履行的后果，債權(quán)行為不成立、無效或被撤銷，當(dāng)然影響物權(quán)變動(買受人不能取得所有權(quán))。其保護(hù)交易安全的使用已經(jīng)被善意取得制度所取代。從近年討論的情況看，多數(shù)學(xué)者不贊成采納此立法理論。　　(二)確立物權(quán)變動與原因行為區(qū)分的原則　　物權(quán)法草案第一章總則第一節(jié)基本原則，其中第7條明文規(guī)定物權(quán)變動與其原因行為的區(qū)分原則：“以發(fā)生物權(quán)變動為目的的原因行為，自合法成立之時生效。關(guān)于基地使用權(quán)的設(shè)立，草案規(guī)定：“基地使用權(quán)設(shè)立合同，自合同成立之日生效(第199條)”?！　∑窳⒎ê筒门袑崉?wù)的錯誤做法是，將原因行為與物權(quán)變動混為一談。按照物權(quán)法草案所規(guī)定的物權(quán)變動與其原因行為的區(qū)分原則，未辦理登記手續(xù)的，只是不發(fā)生物權(quán)變動，原因行為的效力將不受影響。為法國立法模式。買賣合同一經(jīng)有效成立，標(biāo)的物所有權(quán)即行移轉(zhuǎn)，但非經(jīng)登記或交付不得對抗第三人。買賣合同雖有效成立，標(biāo)的物所有權(quán)并不當(dāng)然移轉(zhuǎn)，其所有權(quán)的移轉(zhuǎn)必須以登記或交付為要件。其中，第一、第二和第四種模式，均有其弊?？紤]到海商法規(guī)定的船舶為20總噸以上的船舶 [13]，20總噸以下的船舶應(yīng)由物權(quán)法規(guī)定，既然20總噸以上的大船已經(jīng)采登記對抗主義，則20總噸以下船舶若采登記要件主義將不合邏輯，因此決定對船舶一律采登記對抗主義。按照物權(quán)法草案的規(guī)定，對于汽車采登記對抗主義，在汽車轉(zhuǎn)手未辦理登記過戶手續(xù)的情形，登記上的所有人如果舉證證明該汽車已經(jīng)轉(zhuǎn)讓他人，即可免于承擔(dān)賠償責(zé)任?！　?四)建立統(tǒng)一的、與行政管理脫鉤的不動產(chǎn)登記制度　　不動產(chǎn)登記制度為物權(quán)法的制度基礎(chǔ)。因此，中國物權(quán)法所設(shè)想的不動產(chǎn)登記機關(guān)，應(yīng)當(dāng)同時解決登記的統(tǒng)一問題和與行政管理權(quán)脫鉤問題，建立一個統(tǒng)一的、與行政管理脫鉤的不動產(chǎn)登記制度。德國是設(shè)置于地方法院的土地登記局。關(guān)于不動產(chǎn)登記機關(guān)的組成、登記官員的資格，以及登記的基本程序等，由不動產(chǎn)登記法規(guī)定”?！　∥餀?quán)法草案第一章第三節(jié)還專設(shè)第22條規(guī)定不動產(chǎn)權(quán)屬文書：“登記機關(guān)頒發(fā)給權(quán)利人的不動產(chǎn)權(quán)屬證書，是享有不動產(chǎn)物權(quán)的證據(jù)。專設(shè)第28條規(guī)定不動產(chǎn)登記簿作為證據(jù)的權(quán)利推定效力：“在不動產(chǎn)登記簿上記載某人享有某項物權(quán)時，推定該人享有該項權(quán)利?！　∥餀?quán)法草案第35條，參考外國的立法經(jīng)驗，設(shè)立預(yù)告登記制度：“為保全一項目的在于移轉(zhuǎn)、變更和廢止不動產(chǎn)物權(quán)的請求權(quán)，可將該請求權(quán)納入預(yù)告登記?！　∷摹闹袊鴮嶋H出發(fā)建構(gòu)用益物權(quán)關(guān)系　　(一)關(guān)于用益物權(quán)的爭論　　各國關(guān)于用益物權(quán)的規(guī)定不同。中國民法學(xué)界關(guān)于物權(quán)法應(yīng)當(dāng)規(guī)定的物權(quán)種類曾進(jìn)行爭論?；厥褂脵?quán)相當(dāng)于傳統(tǒng)民法的地上權(quán)概念，農(nóng)地使用權(quán)類似于傳統(tǒng)民法的永佃權(quán)概念。其中，用于建筑房屋或其他建筑物、構(gòu)筑物的，有的稱為建設(shè)用地使用權(quán)，有的稱為場地使用權(quán)，有的稱為宅基地使用權(quán)，大致相當(dāng)于傳統(tǒng)民法上的地上權(quán)概念?！　∈紫龋餀?quán)法草案第196條規(guī)定基地使用權(quán)概念：“基地使用權(quán)，是指為在他人土地上建造并所有建筑物或其他附著物而使用他人土地的權(quán)利”。草案第199條規(guī)定“設(shè)立基地使用權(quán)的合同，應(yīng)當(dāng)采取書面形式”?！　￡P(guān)于基地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，物權(quán)法草案第214條規(guī)定：“基地使用權(quán)可以讓與、交換、贈與等方式轉(zhuǎn)讓，但