【正文】 自身代理：代理人以自己的名義，同被代理人所簽訂的合同。 3)指定代理 所謂指定代理，是指根據(jù)人民法院或有關主管機關指定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。 ②代理的目的特征：代理人的行為目的是為被代理人設立某種權(quán)利義務，因此，只有代理人以被代理人的名義進行的代理行為，才能夠為被代理人取得權(quán)利、設立義務；如果代理人以自己的名義所實施的法律行為，則其所設立的權(quán)利義務就只能由行為人自己負責，所以代理人以自己的名義所設立的權(quán)利和義務 (如?自身代理?、?雙方代理?等 )，不能稱其為代理行為。 (2)委托代理必須滿足以下三個要件后才能成立，代理人才可以代表被代理人進行生產(chǎn) 經(jīng)營活動；同樣，這種代理人代表被代理人進行的生產(chǎn)經(jīng)營活動也受到法律的保護。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。 所謂第三人，是相對代理人和被代理人之間的代理關系而言的。 (2)代理人與第三人之間的關系是間接的民事法律關系。 2．代理的法律特征 (注意關鍵的一些字眼 !) (1)代理活動本身是一種法律行為，是代理人為被代理人從事民事法律的行為； (2)代理行為是代理人以被代理人的名義實施的民事法律行為； (3)代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地做出意思表示； (4)代理入的代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人。 A．依法成立 B．具有民事行為能力 C．有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 D．有自己的組織機構(gòu) E．能夠獨立承擔民事責任 2．判斷題 (1)法人與自然人都是有生命的人。 A．財 B．物 C．行為 D．物質(zhì)財富 E．非物質(zhì)財富 (10)關于自然人與公民論述正確的是 (C)。 A．財 B．物 D．非物質(zhì)財富 (6)某建設單位拖欠了某施工單位的工程款，則這筆工程款是工程建設法律關系的 (B)。 A．法院指定的代理人 B．依照法律或者法人組織章程的規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負責人 C．法人就是法定代表人 D．被法律賦予人格化了的社會組織 (3)法律關系的主體是指 (B)。當其權(quán)利受到侵犯時，法律將予以保護。 (3)物：是指可為人們控制的、具有使用價值和價值的 生產(chǎn)資料和消費資料。根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定，其他組 織主要包括以下幾種： ①聯(lián)營企業(yè)； ②不具備法人資格的集體企業(yè)； ③不具備法人資格的聯(lián)營企業(yè)； ④不具備法人資格的社會團體： ⑤其他不具備法人資格的組織。 ②不像公民那樣強調(diào)他與國家之間存在的義務 (公民是要對國家履行義務的 )，反映自然人與任何他人 (包括法人、其他組織，甚至于國家 )的法律地位是一律平等的 (也就是說所簽訂合同屬于 民事范疇，不是行政法范疇的 )。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應的民事活 動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 16 周歲以上不滿 18 周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。包括本國人、外國人和沒有國籍的人。 (3)合同關系實際上是一種法律關系。 A．貨物買賣 B．勞動合同 C．婚姻協(xié)議 D．監(jiān)護協(xié)議 F．工程合同 ▲考點 2 法律 1．法律的概念 法律是一種具有強制力的特殊行為規(guī)范。 [例題 ] (1)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止 (A)的協(xié)議。廣義的合同除了民法中債權(quán)合同之外，還包括物權(quán)合同、身份合同，以及行政法葉 ?的行政合同和勞動法中的勞動合同等。 (3)合同是當事人在平等自愿的基礎上，且具有意思表示的一致性和真實性的協(xié)議。2022 年度公路監(jiān)理工程師考試《合同管理》（精華版） 第 1 頁 共 97 頁 第一部分 法律基礎知識 ▲考點 1 合同 1．合同的概念 合同又稱契約、合約，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關系的協(xié)議。 (4)合同須具有合法性、確定性和可履行性。我國《合同法》中所稱的合同，是指狹義上的合同。 A．民事權(quán)利義務關系 B．勞動權(quán)利義務關系 C．領導關系 D．監(jiān)督管理關系 (2)不屬于《合同法》調(diào)整范圍的合同是 (A)。即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級意志，由國家制定或認可，依靠國家的強制力來保證實施的行為規(guī)范。 ▲考點 3 合同法 律關系的構(gòu)成要素 1。自然人作為合同法律關系的主體應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 第十二條 10 周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動；其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。 第十四條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。 (2)法人 ①法人的概念 :我國《民法通則》第 36 條規(guī)定，?法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。 2．合同法律關系客體 1)客體的含義 又稱為合同的標的，是指合同法律關系主體的權(quán)利和義務共同所指向的對象。 (4)智力成果：又稱非物質(zhì)財富，是指腦力勞動的成果，如專利權(quán)、著作權(quán)和商標權(quán)等。 2)義務 所謂義務，是指義務主體依據(jù)法律規(guī)定和權(quán)利主體的合法要求，必須做出某種行為或不得做出某種行為，以保證權(quán)利 主體實現(xiàn)其合法權(quán)益，否則要承擔法律責任。 A．法律關系中當事人的權(quán)利和義務 B．法律關系的當事人 C。 A．主體 B．客體 C．內(nèi)容 D．內(nèi)容中的義務 (7)某甲 和某乙與某建筑公司簽訂了勞動合同，則下面說法正確的是 (B)。 A．公民是有國籍的，自然人是沒有國籍的 B．公民是有國籍的，自然人是專指沒有國籍的人 C．公民是有國籍的，自然人是不強調(diào)他有沒有國籍的 D．公民和自然人都有國籍 (11)法律關系由 (ABC)這幾個要素構(gòu)成。 ( ) (2)某甲到菜市場買大米，則賣大米的小商販和某甲就是法律關系的主體；大米就是法律關系的客體；如果某甲對小商販限定了條件，要求他將大米送貨上門，這對某甲來說是應該享有的權(quán)利，對小商販來說是應 該承擔的義務，權(quán)利和義務就構(gòu)成了法律關系的內(nèi)容。 3．代理關系 由于代理行為的存在，則構(gòu)成了代理關系，即通過代理的活動而在被代理人、代理人及第三人間發(fā)生的相互關系。屬代理行為關系，為代理的外部關系。如某乙受某甲的委托，代理某甲同某丙訂立買賣合同。書面委托代理的授權(quán)委托書應 當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。 第一，必須事先取得委托證明；第二，必須在授權(quán)的范圍內(nèi)設立權(quán)利和義務；第三，必須以被代理人的名義設立權(quán)利和義務。 ③代理的權(quán)限特征： 代理人只能在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)實施行為，代理人在未經(jīng)授權(quán)、超越代理權(quán)限，或者代理權(quán)限終止后所進行的代理行為，都屬于無權(quán)代理行為；除非被代理人對無權(quán)代理進行過追認外，原則上被代理人對于無權(quán)代理行為的后果不承擔法律責任。指定代理關系中的被代理人只 能是公民，而且一般是無行為能力或限制行為能力的公民。 ③雙方代理：指代理人以被代理人的名義同自己所代理的另一被代理人所簽訂的合同。 ②對無權(quán)代理的拒絕與拒絕后的法律責任：當被代理人認為無權(quán)代理違背了自己的意愿和利益時，有權(quán)拒絕，但拒絕必須以口 頭或書面形式，被代理人做出否認表示的，被代理人不承擔法律責任。 ⑤非善意的第三人的法律連帶責任：明知代理人的行為屬于沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)限終止后代理的，但仍與該代理人實施民事行為 (包括訂立合同 )的第三人，一概屬于法律中規(guī)定的?非善意的第三人?。?表見代理?中的相對人則被稱為善意的第三人。 (3)有下列情形之一的，委托代理終止： ①代理期間屆滿或者代理事務完成； ②被代理人取消委托或者代理人辭去委托； ③代理人死亡； ④代理人喪失民事行為能力； ⑤作為被代理人或者代理人的法人地位終止的。凡是?非善意的第三人?與代理行為人簽訂的合同，對他人造成損害時，?非善意的第三人?要負法律上的 (B)。 Ａ．追究善意第三人連帶責任 B．由善意第三人承擔主要責任 C．法律保護善意第三人的合法權(quán)益 D．由被代理人承擔全部責任 (5)委托代理人與第三人簽訂合同的法律特征表現(xiàn)為 (C)。 A．慎選代理人 B．委托授權(quán)范圍明確 C．委托時限明確 D．委托人利益明顯 E．代理事項必須合法 (9)屬于無權(quán)代理行為的有 (ABE)。 Ａ．被代理人認為無權(quán)代理行為雖非 自己委托，但其結(jié)果卻符合自己的意愿和利益時，則有權(quán)追認 B．當被代理人認為無權(quán)代理違背了自己的意愿和利益時，有權(quán)拒絕 C．拒絕必須以口頭或書面形式，凡不做或沒有做出否認表示的，法律視為已經(jīng)被迫認 D．被代理人知道代理人的代理行為違法沒有表示反對的，被代理人可以不負責任 Ｅ．凡因委托授權(quán)不明的給他人造成損失的，由代理人負責任，被代理人可以不承擔責任 2．判斷題 (1)委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定 行使代理權(quán)。 (√ ) (5)人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當事人的代理人，屬于指定代理。合同的主要類別有： 1．有名合同與無名合同 (或稱典型合同與非典型合同 ) 有名合同即典型合同，是指法律、行政法規(guī)規(guī)定了具體名稱和調(diào)整規(guī)范的合同。單務合同是指一方只享有權(quán)利而不承擔義務，另一方只承擔義務而不享有權(quán)利的合同，如贈與合同等。不以它種合同的存在為前提而可以單獨成立和存在的合同為主合同。?而施工合同又可分為建筑工程合同與安裝工程合同。 4．誠信原則 —— 合同法第 6 條 誠實信用原則要求當事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，要誠實、講信用、相互協(xié)作。這里所說的法律不僅指《合同法》，而是包括所有相關法律。如銷售偽劣產(chǎn)品、環(huán)境污染等，這些行為不僅不受法律保護，而且還要受到懲治，如果合同包含這些內(nèi)容，合同無效。 (2)公平、誠實信用原則 (最高準則 )。 (4)依法成立的合同對合同當事人具有法律的約束力，不得擅自變更和解除的原則 (安全原則 )。? (1)合同當事人包括自然人、法人以及其他組織。 2．合同的形式和內(nèi)容 1)書面形式包括的內(nèi)容 (參見公路工程監(jiān)理培訓教材《合同管理》 P15) 合同的形式，是指合同當事人各方對合同的內(nèi)容 (條款 )經(jīng)過協(xié)商，做出共同的意思表示的具體方式。?《合同法》第 270 條規(guī)定：?建設工程合同應當采用書面形式。標準合同書指合同條款由當事人一方預先擬定，相對方只能表示全部同意或者不同意的合同書：非標準合同書指合同條款完全由當事人各方通過協(xié)商，達成一致意見后所簽訂的合同書。 (參見公路工程監(jiān)理培訓教材《合同管理》 P1314) 《合同法》第 12 條規(guī)定：合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款： (1)當事人的名稱或者姓名和住所； (2)標的； (3)數(shù)量； (4)質(zhì)量； (5)價款或者報酬； (6)履行期限、地點和方式； (7)違約責任； (8)解決爭議的方法。 1)勘察、設計合同應當具備的條款 《合同法》第 274 條規(guī)定：?勘察、設計合同的內(nèi)容包括提交有關基礎資料和文件 (包括概預算 )的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。? 在我國，合同示范文本通常是由行政主管機關事先擬定的對當事人訂立相關行業(yè)合同起示范作用的合同文本。例如：《合同法》第 39 條規(guī)定：?采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。 (3)要約邀請，所謂要約邀請，又稱為要約的引誘，是指當事人一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 (5)要約的撤回、撤銷及失效： ①要約的撤回：要約的撤回是要約人阻止要約生效的意思表示。《合同法》第 18 條規(guī)定： ?要約可以撤銷?！逗贤ā返?20 條規(guī)定：有下列情形之一的，要約失效：第一，拒絕要約的通知到達要約人；第二，要約人依法撤銷要約；第三，承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾；第四，受要約人對要約的內(nèi)容做出實 質(zhì)性變更。 2)承諾 (1)承諾的含義：承諾是指受要約人在要約的有效期限內(nèi)，做出完全同意要約條款的意思表示。??通知的方式?包括承諾人以口頭形式或書面形式做出的意思表示。《合同 法》第 23 條規(guī)定：承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。?因此，承諾一旦生效，即對承諾人和要約人產(chǎn)生法律約束力。 6．合同成立 1)合同成立的含義 合同成立，是指當事人各方依照合同訂立的程序，就合同的主要條款取得合意并達成協(xié)