【正文】 自的責任和相互關系進行一些原則 性的規(guī)定，但實踐當中仍常常出現(xiàn)分包人不接受總包人監(jiān)督、發(fā)包人直接向分包人付款造成總包人難以管理等現(xiàn)象，還有就是三方權責不明的情形。 （ 6）一定要明確監(jiān)理工程師和雙方管理人員的職責和權限。但很多情況下會大量增加合同外的工作量，使工程造價成倍增長，而工程款支付以合同價款為基數(shù)，這樣造價的不準確必然導致工程款支付嚴重不足。所以在約定發(fā)包人代表審核程序時，就要特別注意審核的時限以及未能在時限內(nèi)確認的違約責任，這 10 在前面也已經(jīng)多次提到過。 （ 5）要明確工程款支付條款，合理安排工程進度款支付方式。 （ 4）千萬不要忽視發(fā)包人與承包人工作條款，也就是建設工程施工合同示范文本的第 8 條和第 9 條。因此，雙方在合同中要對相關的承包工程范圍、設計圖紙所涵蓋的工程量進行詳細約定，并對物價因素、非承包人原因引起的工程量變化（如設計變更）、地質(zhì)條件變化等因素給予充分考慮，將必要因素納入風險范圍。 3）采用固定價格應注意明確包死價的種類。 以上是我們在審查建設工程施工合同過程中關于合同造價方面經(jīng)常遇到的一些問題，為了防止日后產(chǎn)生糾紛， 在審查和訂立合同時就一定要注意這些問題，總起來說，大概有以下幾個方面： 1）對于采用的合同價款方式要作出明確約定。 2）雙方約定合同價款為可調(diào)價格，但沒有約定價款調(diào)整方法或者是調(diào)整方法約定不明。這就要求我們必須對合同價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設計變更、現(xiàn)場簽證、材料價格的審批、確認做出明確的規(guī)定。 再有，對發(fā)包人供應的材料和生產(chǎn)設備，合同中沒有 明確規(guī)定詳細的送達地點，沒有必須“送達施工和安裝現(xiàn)場”的規(guī)定， 這對場內(nèi)運輸甚至場外運輸?shù)呢熑魏唾M用可能就很難界定。像我們壽光的這個合同，“扣除相應比例的甲方供材”理解起來就有很多不同的意見。 你像 “乙方不得因甲方資金暫時不到位而停工或拖延工期”這樣的條款，一個“暫時”可能就遙遙無期，給合同履行就會帶來極大的隱患。 再比如，對工程量變更、通貨膨脹、匯率變化等引起的合同價格的調(diào)整沒有具體規(guī)定調(diào)整方法、計算公式、計算基礎等，對材料價差的調(diào)整沒有具體說明是否對所有的材料，是否對所有的相關費用（包括基價、運輸費、稅收、采購保管費等） 作調(diào)整，以及差價支付的時間。 首先， 簽訂合同時一定要結合自身的情況，設想在履行過程中可能出現(xiàn)的問題，事先提出解決的措施 。本身建設工程施工合同示范文本設計的就非常和理，通用條款和專用條款的每一條都是相互對應的，因此，在約定約定專用條款內(nèi)容的時間，一定要先翻翻通用條款，看通用條款是怎么約定的。 第三，仔細閱讀通用條款，如對通用條款有不同約定的，要在專 5 用條款里約定明確。實踐中常出現(xiàn)應填寫內(nèi)容的橫線處空白、日期空白等情況，因為合同是一式好幾份，空白處很容易自行添加內(nèi)容，這就有可能為日后糾紛埋下隱患。 2） 信 譽差、不誠實、有意拖欠工程款，或?qū)Τ邪撕侠淼乃髻r 4 要求不作答復； 3） 為了不支付或少支付工程款，在工程中刁難承包人，濫用權利，施行罰款或扣款； 4）經(jīng)常改變主意，如改變設計方案、實施方案，打亂工程施工秩序 ，且不想支付補償。 （ 2）要注意建設單位簽約代表人的資格； （ 3）審查工程項目的合法性； 建設項目的相關手續(xù)是否齊全，比如說：建設用地是否已經(jīng)批準？是否列入投資計劃？規(guī)劃、設計有沒有得到批準？有沒有取得建設工程規(guī)劃許可證和建設工程施工許可證？如果是要強制招標的，有沒有進行招標 。 三、建設工程施工合同無效及相應的法律后果 建設工程施工合同效力的認定 施工合同無效的處理原則和后果 四、建設工程施工合同解除及相應的法律后果 建設工程施工合同解除的條件 建設工程施工合同解除應注意的問題 建設工程施工 合同解除后的處理 五、建設工程施工合同爭議處理管轄的選擇 管轄概述 建設工程施工合同糾紛管轄 爭議管轄的風險控制 一、建設工程施工合同常見的爭議 工程款支付爭議，最多，約占法院受理工程案件的 80%； 合同效力爭議； 合同解除爭議； 工程質(zhì)量爭議； 造價結算爭議； 3 工程款欠付利息爭議； 墊資爭議； 工期爭議； 保修及退還保修金爭議。今天我想主要就建設工程施工合同簽訂以及合同無效、解除的后果及處理原則簡單地和大家做以交流。建設工程施工合同領域的法律知識 應該說內(nèi)容非常豐富，覆蓋面很廣，一般涉及到的法律關系也很復雜。 我們也處于一個不斷的學習過程當中，今天的交流也可以說是現(xiàn)學現(xiàn)賣，有什么不對的地方還希望大家能夠批評 、指正 。像實踐當中經(jīng)常遇到的黑白合同問題， 簽證索賠 ， 工程造價、結算風險控制，工程分包、掛靠，工期、工程質(zhì)量索賠，墊資風險的化解等 一些更為專業(yè)和復雜的問題 ， 希望在以后的時間里能和大家做進一步的交流。 二、 簽訂建設工程施工合同應 注意的問題 要嚴格審查發(fā)包人的主體資格及履約信用 （ 1）首先要審查建設單位是否依法領取企業(yè)法人營業(yè) 執(zhí)照以及相應的經(jīng)營資格和等級證書 。等等。 盡量采用《建設工程施工合同示范文本》， 準確理解“通用條款”，對專用條款的填寫要完整、清 晰、合理 ，特別注意關于造價、工程款支付與結算、工期、工程質(zhì)量等條款的約定 （ 1）簽訂 建設工程施工 合同示范文本時要注意的問題： 首先，合同內(nèi)容要填寫完整。正確的做法是空白的地方要填滿，如果沒有內(nèi)容就用斜線劃掉，或注明“此處空白”、“下文 空白”、“以下無內(nèi)容”等字眼。因為只要專用條款沒有不同的約定或排除性的約定，就適用通用條款。我們經(jīng)常見到這樣的合同，專用條款約定的非常簡單，像一些很重要的違約索賠條款僅簡單的約定適用通用條款，你再看通用條款，卻將這些權利交由雙方在專用條款約定，這樣就導致了合同約定無所適從，等于沒有約定，一旦生產(chǎn)糾紛，對承包人非常被動。 合同條款用詞要準確，發(fā)包人和承包人的義務、責任、權利要寫清楚。還有，合同中缺少對承包人權益保護條款，如在工程受到外界干擾情況下的工期和費用的索賠權。 還有，合同約定“工程款根據(jù)工程進度和合同價格，按照當月完成的工程量支付。 還有你比如合 同中約定“承包人為施工方便而設置的任何設施，費用均由承包人自己負擔”，這種提法對承包人就很不利， 在合同實施過程中發(fā)包人很有可能對承包人在施工中需要使用的某些永久性設施以“施工方便”為借口而要求承包人承擔相應的費用。 （ 3）重點注意造價條款，這是施工合同中最重要的內(nèi)容。對于固定總價的合同，更應在 確定合同價款時充分考慮各方面的風險因素，確保贏利的空間。 8 3）采用固定價格合同，雙方對風險范圍和風險費沒有約定，或者沒有約定風險以外的價格調(diào)整方法。是固定總價、固定單價、可調(diào)價還是成本加酬金。如：總價包死、單位包死還是部分總價包死，以免履約過程中發(fā)生爭議。你像明確材料大幅漲跌超過一定幅度、設計變更、現(xiàn)場簽證引起的工 9 程量變化超過一定比例，合同價款應當予以相應調(diào)整。 示范文本通用條款所列的發(fā)包人和承包人的義務都有賴于雙方在專用條款中進一步明確，千萬不要圖省事在專用條款中僅約定個“執(zhí)行通用條款”，因為單純的通用條款是沒法執(zhí)行的。 對于有工程預付款的，一定要注意準確填寫發(fā)包人向承包人撥付預付款的具體時間或相對時間。最好約定“甲方應在收到乙方月進度報告后 7 日內(nèi)審核完畢，逾期則以乙方送審的工程量為準”。因此對合同外增加的工程量、工程價款的計算方式、支付方式要有明確的約定。 在施工過程中，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理方參與管理的工程技術人員和管理人員很多，往往發(fā)生職責和權限不明確或?qū)Ψ讲恢?，這勢必會影響簽證的順利進行。因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，以便于操作，避免糾紛。 像今年的這幾天持續(xù)的高溫天氣，就已經(jīng)有關于建筑工人持續(xù)高溫作業(yè)的新聞報道，要考慮到政府對此可能出臺限制規(guī)定。 在適用通用條款的同時，還應當注意這么兩個問題： 一是，要約定詳細提交結算文件的內(nèi)容及程序?！端痉ń忉尅返?20條作出了一個對承包人非常有利的規(guī)定，它規(guī)定“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復， 視為認可竣工結算文件的，按照約定處理?！?最高院之所以做出這樣的復函，是因為示范文本通用條款第 33條第 3 款只規(guī)定了：“發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后28 天內(nèi)進行核實，給予確認或者提出修改意見。比如，“工程驗收竣工后，乙方提出工程結算并將有關 文件資料送交甲方，甲方自接到上述文件 天內(nèi)審 查完畢，到期未答復，視為同意乙方同意。 當然違約條 款的約定要看實踐當中我們具體談判的難易程度。 像工期延誤違約金，一般以每日工程總造價的 ‰為宜，因為建設工程本身造價就比較高，如果違約金標準過高的 話，對施工單位非常不利。我們對比較多見也是比較重要的情形進行了一下總結，當然絕不是完全限 于 下面我說的這些情形，關鍵還是我們要根據(jù)現(xiàn)實情況，實際分析從而預測一下可能出在的特別問題： 1）項目履行中各方明示代表外的其他人的行為效力問題； 2）合同單 方解除權的行使條件與程序； 3）在合同中怎樣有效設定特別生效條款或承包方式； 4）工程窩工狀況下工效下降的計算方式及損失賠償范圍； 5）工程停建、緩建，中間停工時的退場、現(xiàn)場保護、工程移交、結算方法和損失賠償范圍； 6）工程進度款拖欠情況下的工期處理； 7）工程中間交驗或建設單位提前使用工程部分的保修問題； 8）合同外工程量的計價原則和簽證程序； 9）建設單位原因造成工程結算竣工驗收延期情況下的工程結算程序和法律責任； 10）工程款結算的具體程序； 11）工程尾款的回收辦法和保證措施； 12）不同違約責任的 量度化問題等。 （ 2）再一個就是合同價格的調(diào)整條件?！边@種條款工程范圍不確定，招標時設計圖紙不