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正文內(nèi)容

20xx法律的操行〈1〉律師制度之本原演講范文-wenkub

2025-01-17 06 本頁面
 

【正文】 法律只能是多數(shù)人意志的體現(xiàn)。正因為如此,法律要追 求和保持的品行就只能是為這種多數(shù)而有的存在,也即多數(shù)人的贊同即法律的品行的體現(xiàn),當(dāng)然還包括具體操做(程序)的有效,但畢竟法律所體現(xiàn)的正義為多數(shù)人認(rèn)可是其存在的前提是毋須置疑的。
  律師制度是法律品性的必然需要。
  法律的進(jìn)化顯然并不僅僅在于法制的形成,“良法”做為進(jìn)化的目標(biāo)當(dāng)然要放在法的成效氛圍中來講,對這種成效最直觀的理解就是是否對社會進(jìn)步有益和有效,因此,現(xiàn)實法制體系形成的初始可以說并不表明它是完善和富有成效,那么,律師制度當(dāng)然也是如此。事實上,對當(dāng)事人的合法權(quán)益而言,既然是合法的權(quán)益,就應(yīng)當(dāng)是獲得法律的保護(hù),維護(hù)法律的正確實施也就是實現(xiàn)了這種保護(hù),顯然對律師職責(zé)的這種強(qiáng)調(diào)(指維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益)所指向的對立面,應(yīng)該是其他有違法律的行為個體,包括司法裁判者、司法執(zhí)行者?!吧鐣藛T”顯然是一個由“中介組織”概念所必然引發(fā)的認(rèn)識概念,因為“中介組織”所反映出的職業(yè)無國家法定根據(jù)的特點,是其職責(zé)沒有根據(jù)。首先,“中介組織”沒有表現(xiàn)出律師制度與法律不可分的關(guān)聯(lián)性,因為做為“中介組織”在通常意義下是不能體現(xiàn)是為法律的操行而設(shè)置的;其次,“中介”做為“媒介”所要連接的對象意指不明。如此等等 , 偏執(zhí)和混同,似乎在根源上是由于無法或者是還沒有找倒一種正確的表達(dá),尤其對本土性而言,也就是中國特色的法制和法治對律師制度的存在需要,還沒有具有“中國特色”的恰當(dāng)表達(dá),這不僅僅是對存在予以解釋和認(rèn)識,更重要的是,這種解釋不清 和 認(rèn)識不到根源,反過來表明律師制度對程序公正而言,尚未有充分本原意 義的 體現(xiàn),或正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。即律師代理制對程序公正而言,是國家職權(quán)或社會公意的需要。即認(rèn)為律師是公正的化身,是法制的天平,法官只是吹哨子的,因此律師為程序的不公正負(fù)責(zé)(不公正是律師造成的 )或律師能確保公正而不為(或為之甚少),是應(yīng)該負(fù)有對委托的責(zé)任的(收錢辦不了事),〈6〉以致負(fù)有對社會的責(zé)任。律師制度在辯論式的審判中,被自封為公正的天平,法官居中,而律師是踩蹺蹺板的,天平職責(zé)的神圣但無根據(jù)(沒有規(guī)則),與蹺蹺板的任意(有規(guī)則而不循的其實并不可能,這種認(rèn)識只是一種假象)之間“理想”與“現(xiàn)實”的沖突,被假象所蒙蔽、擾亂,從而導(dǎo)致對律師制度的利用(用于裝飾正義),蔑視(仍是你辯你的,我判我的),不解(律師說話不算數(shù)),指責(zé)(對法律或事實可以不負(fù)責(zé),任予以曲解),甚至憤怒(拉關(guān)系走后門)。此資料由網(wǎng)絡(luò)收集而來,如有侵權(quán)請告知上傳者立即刪除。當(dāng)然問題似乎仍主要是制度的規(guī)則不完善,也就是程序設(shè)置的缺陷,這固然是正確的認(rèn)識,但另一方面的問題被忽略的是,在癥結(jié)之上的種種混亂認(rèn)識被利用來制造假象,是這些假象后的混亂認(rèn)識阻礙或擾亂了程序設(shè)置的自我完善,因此,清除這些錯誤的認(rèn)識或理論則是首當(dāng)其沖的?!?〉。律師代理制的首要目的是對社會正義、程序公正負(fù)責(zé)。
   律師制度不是通常意義的中介組織制度的翻版。當(dāng)然,在這里并不是要對有關(guān)“中介組織”的定義詳加議論,重要的是因這種概念的混亂實質(zhì)上反映了律師制度的本質(zhì)屬性在未被認(rèn)識清楚以前,其作用尚未被恰當(dāng)和有效地充分發(fā)揮,同時,也正因為不恰當(dāng)和無益的作用混雜,使法制規(guī)則所求秩序自身受到干擾,從而反過來讓人懷凝,即律師度的作用何在?在這方面,可有如下一些表現(xiàn)反映了這些問題:。不能說一個商人有其自身的法定職責(zé),其存在就是為謀利,當(dāng)然要在法定范圍內(nèi)謀利,但守法并不是法定職責(zé)(特定的),正因為如此,律師制度往往被認(rèn)為是在法定程序之外,而與當(dāng)事人等 同,因而享有與當(dāng)事人等同的自由(無需為法律負(fù)責(zé),應(yīng)該注意,遵守法律并不是這種負(fù)責(zé)的體現(xiàn)),并因此只能得到與當(dāng)事人同等的待遇(言論只代表一方的私利),調(diào)查、閱卷、甚至?xí)姳桓嫒耍ǚ缸锵右扇耍?,并不是一種有法律特定職責(zé)的體現(xiàn),而僅只是一種給予的方便,這種方便之所以是優(yōu)待,是因為律師這種行業(yè)有固定性(中介組織的組織特性之一),因此,“中介性”降低了律師職業(yè)的“法律工作者”的地位,因此而不具有法律制度的必要構(gòu)成的特性。但這種對立所造 成的律師身份的混同,代表法律所體現(xiàn)的公意抑或從當(dāng)事人利益出發(fā)的個人意志?這是職責(zé)不清楚的根源,顯然某種明確的念意是確切定義為在法律實施和當(dāng)事人合法利益實現(xiàn)之間充當(dāng)溝通的“中間人”,那么,這種“中間人”的角色職責(zé)要求是向當(dāng)事人闡釋還是要法律了解事實(為合法權(quán)益而辯析、證明)?或者是兩者皆而有之,甚至更進(jìn)一步是為實現(xiàn)這種責(zé)任而創(chuàng)制規(guī)則?問題是這種“中間人”角色的職責(zé)不明立意,使其行為因缺少規(guī)則以及來自于“中間人”定義本身的含混,必然導(dǎo)致歧義,即律師因法律的賦予而獲得權(quán)利,因當(dāng)事人利益的需求而獲得存在,那么就有可能產(chǎn)生對權(quán)利的利用,即對法律 的適用成為利用,或者蒙蔽,這種情況的出現(xiàn),其原因當(dāng)然是在于法律 對其權(quán)利的賦予是形式上的,含混不清的,也就是既然律師的權(quán)利(特權(quán))并不具有確切的內(nèi)涵,那么對其違責(zé)的追究成為不可能,因為律師的特權(quán)既然是必需的,那么其角色就不是面目模糊的“中間人”,“中間人”降低了法律權(quán)威,將律師行為等同于一般的守法行為,而不是執(zhí)法者行為,至少在執(zhí)法者的職責(zé)主義上,律師不是“中間人”。在此條件下,我們對律師制度的認(rèn)識也不能不說是受到局限的,雖然相對于西方發(fā)達(dá)的法制狀況而言,律師制度的成熟可供借鑒,但畢竟不可能因為借鑒而發(fā)生等同的認(rèn)知替換,也就是說,我們不可能愈越一個自悟的過程,即某人已得道,不等于彼人無須修煉即可得道 。
  法律的品性應(yīng)該是法律進(jìn)化所要表現(xiàn)的,因為品性的良好也即良法是社會走向不斷標(biāo)高的文明的要求,這當(dāng)然要不可回避地涉及法律 與正義、人權(quán),社會公共利益與個人利益之間的關(guān)系等概念之間的復(fù)雜關(guān)系,雖然有關(guān)于正義、人權(quán)等概念的抽象性不可能有具體的統(tǒng)一判斷標(biāo)準(zhǔn),但也正是這種抽象性所具有的概括功能使良法進(jìn)化的目標(biāo)可以確定。也許我們找不到更好的詞來代替正義以表現(xiàn)法律的品行,就必然有關(guān)于其品性的判斷,即有好壞之分,當(dāng)然法律是政治的工具,政治也可能在某種 狀態(tài)下只是一種脫離社會發(fā)展規(guī)律的理想,但它畢竟不可能走得太遠(yuǎn),因此,有關(guān)于法律與正義的關(guān)系會成為永久的話題,因為政治雖然可以讓法律的形式偏離社會的需要,但有效性會始終讓其回歸,那么,關(guān)于法律要表現(xiàn)其正義(或正當(dāng))就必然成為其具有品性的證明,正因為如此,我們才會思考(或有可能思考)有關(guān)法律的品性應(yīng)該如何表現(xiàn),這就是律師制度的本原。而對于法律的而言,顯然沒有公允,法律的評價標(biāo)準(zhǔn)將失去現(xiàn)實存在的依據(jù),雖然這種標(biāo)準(zhǔn)可以部分地離開現(xiàn)實,但畢意不能在基礎(chǔ)的存在以外脫離現(xiàn)實。但是公眾意志必然是由眾多的個人意志所構(gòu)成,因此,有關(guān)于公允的存在判斷是在對個人的意志是否正當(dāng)?shù)呐袛嗷A(chǔ)之上的,也就是公允必然要以其具體的體現(xiàn)為存在根據(jù)。事實上,對于現(xiàn)實的可能而言,并非是法律設(shè)置中這種考慮是多余的,因為每個人應(yīng)該都需要律師,不是在于律師職業(yè)是對法律的挑戰(zhàn),而是在于這是法律的庇護(hù),即法律從 根本上說是為維護(hù)多數(shù)人的利益為存在依據(jù)的,少數(shù)不遵從法律規(guī)則的人只能矯正自已的行為,否則將受到懲罰,那么,對于多數(shù)人而言的具體,就是每個人的存在與普遍的規(guī)則之間所需調(diào)整的媒介,要由律師來充當(dāng),既讓法律認(rèn)識你,也讓你認(rèn)識法律。
  (2)、公正需要真實是律師制度存在的理由
  無疑法律的公正只能是一種被社會多數(shù)人認(rèn)可的狀況,但這并不代表公正只是一種抽象的存在,雖然這種抽象確實需要,但它真實的體現(xiàn)是抽象的存在的依據(jù),即法律必須體現(xiàn)在被普遍遵從中對每一個具體的對象中的多數(shù)是公正的。而當(dāng)沖突發(fā)生時,法律意志的體現(xiàn) 。那么,律師做為執(zhí)法者顯然 是領(lǐng)受法律之命,為實現(xiàn)法律存在的具體而工作的,它就不是一種可有可無以輕置。當(dāng)然,在某種意義上說,代表個人而遵從法律,也是“服從”(或服務(wù))于公眾意志,但重要的是,律師的使命是在于使法律存在的抽象秩序具體化,公正當(dāng)然是抽象的,法律的公正當(dāng)然并不能抽象地存在,刑事訴訟中國家意志是社會公眾中多數(shù)人意志的正當(dāng)表現(xiàn)時這種公正的具體如前所 言 是需要在具體的個人身上予以體現(xiàn)的,即個人意志在實現(xiàn)法律 秩序的存在具體時必須有其執(zhí)行者來體現(xiàn)法律自身存在的需要,這與民事訴訟中當(dāng)事人雙方面對法律以求法律 裁判的公正似有不同,但事實上,當(dāng)事人雙方卻同為存在的個體,即對公眾意志而言,均體現(xiàn)為個人意志,應(yīng)該 認(rèn)識到,法律 的裁判公正并不在于要衡平當(dāng)事人雙方的利益,而在于要遵從法律存在的具體,即正確適用法律 是其惟一的職責(zé),這種正確適用法律就是要在公眾意志與個人意志之間找到恰當(dāng)?shù)谋磉_(dá),亦即公正。因此,對于法律所需要的現(xiàn)實而言,所謂公正就只能是這種來自于兩個方面的執(zhí)法,合而一體,即抽象與具體的真實相符。當(dāng)然,公平更注重于一種尺度,公正是法律的使命,而公平則是法律體現(xiàn)其品性的手段,因為沒有公平的尺度,法律維護(hù)正義的使命將是無從談起的,這當(dāng)然是較之于公正更進(jìn)一層的問題,也就是更接近于現(xiàn)實,因為即便是對個體的公正,同樣也是一種抽象,與此不同的是,公正做為一尺度,更進(jìn)一步地使法律品性通過實際存在而體現(xiàn),德沃金說“律師們極為倚重法律 權(quán)利和法律義務(wù)這兩個互相關(guān)聯(lián)的概念。在這里,我們進(jìn)行判別的是 ,如果沒有律師的執(zhí)法行為,法官是不會主動考慮對當(dāng)事人訴訟中的舉證不能承擔(dān)責(zé)任的,法律的實體正義和程序正義對程序而言,是一種在其職責(zé)內(nèi)的行為合理的要求,而公平做為法律的尺度,對于程序僅只是在于給予機(jī)會的平等(爭取法律保護(hù)的機(jī)會),努力是在于個人,但爭取個人權(quán)利和保護(hù)個人權(quán)利對于個人和法律而言,卻不是一種單方面的行為,顯然這是法律的使命。
  對律師制度現(xiàn)有狀況的認(rèn)識,并不是一個關(guān)于存在的合理體現(xiàn)了應(yīng)然的問題,法律的本土性因素相涉復(fù)雜的社會存在。
  存在的合理:律師制度的現(xiàn)實存在
  對合理性的探討應(yīng)該是法律制度存在的根源和所要達(dá)到的目的,當(dāng)然有關(guān)合理性概念似乎是籠統(tǒng)和模糊的,但其實質(zhì)念意顯然是存在的,即被解釋對于一種合乎人們文化、風(fēng)俗習(xí)慣以及社會政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的規(guī)律的規(guī)則存在,就是合理的。
 ?。?)政治的需要和不需要。但這并不容易,也沒有實現(xiàn)。不過,有關(guān)于公民權(quán)利和國家權(quán)力的動態(tài)平衡做為憲政的目的,憲政是
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