【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第35頁 共35頁遇到物權(quán)糾紛問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問 買賣合同上的保留所有權(quán)條款　　一、德國法　　《德國民法典》455 規(guī)定：“動產(chǎn)賣方在支付全部價金前保留所有權(quán)的，在有疑義時，視為所有權(quán)的移轉(zhuǎn)取決于支付全部價金，買方違約時賣方有權(quán)解除合同?！边@是該法典有關(guān)保留所有權(quán)條款的唯一規(guī)定，現(xiàn)在這方面的法律主要淵源為判例與學理。德國的賣方與律師大量使用此種條款以保護買方支付價金前賣方財務(wù)上的利益。在德國人簽訂的國際買賣合同上，此項條款極為重要。起草者謀求制定完善的條款以防止一切可能出現(xiàn)的財務(wù)上的風險?！　?一)各種保留所有權(quán)條款　　通用的條款有好幾種，除簡單的保留所有權(quán)條款(Eigentumsvorbehalt)，即具體買賣合同標的物上所有權(quán)的轉(zhuǎn)移取決于支付有關(guān)價金外，還有其他復(fù)雜的產(chǎn)生深遠效力的條款。例如(1 )延長的(verlaengerter)保留所有權(quán)，即在買方出售標的物時，賣方有權(quán)主張支付價金。(2)擴大的(erweiterter)保留所有權(quán)，即所有權(quán)的保留不但延長至買方支付具體合同貨物的價金，而且延長至買方清償由于與賣方商業(yè)上的關(guān)系已經(jīng)產(chǎn)生的和將來可能產(chǎn)生的一切金錢債務(wù)。這種條款必須清楚表達，不得留下疑問，否則法院會作嚴格解釋，即認定其效力限于具體買賣中成立的買方的支付價金債務(wù)?！　≠I方違約時，賣方有權(quán)解除買賣合同，手續(xù)極為簡單，只需用普通函件要求買方退回受保留所有權(quán)條款約束的貨物。賣方不需要提起訴訟或申請法院執(zhí)行員(Gerichtsvolljieher)的干預(yù)。保留所有權(quán)條款不需要登記?！　?二)效力　　買方的債權(quán)人申請法院扣押有保留所有權(quán)條款約束的貨物時，賣方有權(quán)申請法院撤銷扣押。有關(guān)的訴訟程序相當簡單、快速，即援用《德國民事訴訟法》771條規(guī)定的第三人異議之訴(Drittwiderspruchaklage)?！　〔粍赢a(chǎn)出租人或動產(chǎn)出租人對承租人財產(chǎn)的法定留置權(quán)，對受保留所有權(quán)條款約束的財產(chǎn)不產(chǎn)生效力。保留所有權(quán)條款最重要的適用場合為買方的破產(chǎn)。買方破產(chǎn)時，賣方有權(quán)要求破產(chǎn)管理人退回該項財產(chǎn)，見《德國破產(chǎn)法》460.(三)沖突法　　在國際貨物買賣合同中訂有保留所有權(quán)條款的情形下，如果賣方的住所在德國境外，買方的住所在德國境內(nèi)，按照物之所在地法原則貨物一旦進入德國國境，保留所有權(quán)條款立即生效。律師起草目的地為德國的國際貨物買賣合同時，最好列入保留所有權(quán)條款?！　?四)條款的寫法　　保留所有權(quán)條款或者寫在合同上，或者在不使用書面合同時寫在賣方接到買方的訂貨單后發(fā)出的出售確認書上。有時保留所有權(quán)條款是標準合同的一部分，而標準合同一般是賣方制定的。一般說，買方不容易，甚至不可能發(fā)現(xiàn)在標準合同上有這樣的條款，尤其是當保留所有權(quán)條款是用小體字印在賣方的確認書背后時，一般買方很難發(fā)現(xiàn)。德國法院在這種情形下對合同作嚴格解釋并對制定條款者作不利的解釋?！　≡谫I賣合同成立后，在發(fā)票上列入的保留所有權(quán)條款一般是無效的?！　∫虼耍蛩闶褂帽Ａ羲袡?quán)條款的賣方必須注意該條款的寫法。　　二、英國法概述　　(一)實體法　　買賣合同上最簡單的保留所有權(quán)條款格式為：“直至支付具體貨物的價金為止，賣方保留在這些貨物上的所有權(quán)”。但賣方往往試圖在以下兩個方面之一或同時在兩個方面提高他們的安全保障，即把擔保擴大到用所出售的貨物制造的貨物或出售貨物得到的金額上，或者不但使保留所有權(quán)條款保護所出售的貨物的未支付的價金，同時用來保護其他過去或?qū)淼慕疱X債權(quán)?！　∵@些條款總稱為羅馬百(Romalpa)條款， 因為第一個承認這種條款的英國判決為1976年上訴法院羅馬百公司案判決。英國法院承認某些但不是所有羅馬百條款。英國法院憑一些固定下來的標準衡量這些條款的有效性，這些標準大部分取決于在多大程度上賣方試圖保留所有權(quán)以及在多大程度上第三人的利益會因保留所有權(quán)而遭受損失?！　∮ǚ謩e處理四類羅馬百條款。　　。賣方只能在下列情形下要回貨物：(1)貨物經(jīng)辨認為賣方的貨物。(2)貨物分別貯藏，不和屬于買方或第三人的相似貨物混合在一起?！　?。賣方只能在下述情形下追回出售本來的貨物賣得金額，即賣得金額曾存入與買方的其他資金無關(guān)的分別帳戶上?！　?。在這種情形下，法院一貫主張本來的貨物既有增值，當事人們不可能有所有權(quán)繼續(xù)屬于賣方的意圖，因為這樣做將給與其期待之外的利得。因此法院認為這樣的條款是謀求設(shè)定擔保權(quán)益的，應(yīng)按照1985年公司法進行登記，否則無效?！　　！　?990年上議院Armour訴Thyssen案判決承認這種條款。 Bond Worth案判決， 1984 年Borden 訴Scottish Timberproducts案判決與1984年Re peachdart案判決?！　?二)沖突法　　各國法律在解釋羅馬百條款上可能有不同的觀點，因此必須確定關(guān)于這些條款的有效性與效力應(yīng)適用哪一個國家的法律。要害問題是應(yīng)該把羅馬百條款作為合同條款解釋，從而應(yīng)適用合同準據(jù)法，還是作為財產(chǎn)法條款，適用財產(chǎn)所在地法。例如英國商人將把在巴西裝運的一批咖啡出售給瑞士商人。合同適用英國法，合同上有羅馬百條款。該條款是否受作為合同準據(jù)法的英國法管轄，還是作為財產(chǎn)所在地法的巴西法管轄?英國法院沒有受理過這方面的訟爭。按照學理，該條款似乎是財產(chǎn)權(quán)的附隨事項，因此應(yīng)適用向買方發(fā)運時財產(chǎn)所在地的法律。但在另一方面，關(guān)于該條款的某些問題應(yīng)受合同準據(jù)法管轄，例如買賣合同是否曾經(jīng)列入這一條款之類的問題應(yīng)該受合同準據(jù)法管轄?！　∪?、羅馬百案件　　關(guān)于保留所有權(quán)條款，英國有七個重要判決。先說明第一個案件：羅馬百(Romalpa)案件(1976)?！　?一)合同規(guī)定　　本合同使用的保留所有權(quán)條款譯自荷蘭文，字數(shù)很多，第一句為：“AIV，即賣方應(yīng)交付給買方材料上的所有權(quán)， 只是在買方清償了因各種原因欠賣方的全部金額時才轉(zhuǎn)移給買方。直至付款日期為止，賣方如有此要求，買方就應(yīng)該做到使貯藏材料的方式清楚表明是賣方的財產(chǎn)”。該保留所有權(quán)條款不但直至付款為止，保留賣方在具體合同項下所供應(yīng)的貨物上的所有權(quán)，并且進一步規(guī)定，直至賣方對買方的所有請求權(quán)，不論是怎樣產(chǎn)生的，都得到清償時，上述貨物上的所有權(quán)才告轉(zhuǎn)移。如果賣方供應(yīng)的貨物被制成新產(chǎn)品，與其他材料混合或以任何方式成為其他物件的成分，則賣方在這些新產(chǎn)品上持有所有權(quán)，這些新產(chǎn)品撥給賣方“作為買方全部清償應(yīng)向賣方支付的款項的擔?！?。賣方供應(yīng)的鋁箔的貯藏，如果賣方有此要求，應(yīng)清楚表明是賣方的財產(chǎn)。　　(二)爭執(zhí)點　　買方的債權(quán)人指定接管人。接管人發(fā)現(xiàn)大量賣方供應(yīng)的沒有與其他材料混合的鋁箔，他出售了這些鋁箔，把賣得金額存入分別的帳戶上。但剩下數(shù)量相當大的鋁箔沒有出售。賣方申請法院宣告他有權(quán)在賣得金額上主張擔保權(quán)益，有權(quán)要求向他交付未出售的鋁箔或向他支付價金?！　?三)法院的意見　　上訴法院一致支持法官Mocata的意見，認為賣方有權(quán)主張他提出的救濟。被告律師承認，如果斷定合同上列入該保留所有權(quán)條款，則賣方現(xiàn)在仍然是鋁箔的所有權(quán)人，被告，即買方只是保管人。因此判決不是首先針對保留所有權(quán)的基本問題，而是針對賣方有沒有權(quán)利從接管人轉(zhuǎn)賣得到的金額中行使追回權(quán)。這是因為該條款對出售混合的或加工的鋁箔是作了規(guī)定的，而沒有就轉(zhuǎn)售未混合的鋁箔作明示規(guī)定。判決認為，為使該條款具有“商業(yè)上的效益”(business efficacy)， 應(yīng)該認為有默示的出售權(quán)利。Goff法官指出轉(zhuǎn)售混合鋁箔的明示條款有助于作出此項默示條款的結(jié)論?！　「叩确ㄔ号袥Q側(cè)面提出了保留所有權(quán)與擔保權(quán)益的關(guān)系問題。買方律師說如果允許賣方從轉(zhuǎn)售鋁箔得到的金額中追回他的財產(chǎn)，等于給他逃避公司法關(guān)于擔保權(quán)益必須登記的規(guī)定的方法。賣方的律師回答說：如果鋁箔的