【正文】 第一章 緒論 法學(xué)的概念 法學(xué)的研究對(duì)象 法學(xué)體系 法學(xué)歷史 法學(xué)研究方法 第二章 法理學(xué) 一、法學(xué)的概念 （一）法學(xué)的詞源及其演變 西文中的法學(xué) 拉丁文 Jurisprudentia Jus Providere 公元前 451450羅馬公布 《 十二表法 》 公元 2世紀(jì)在羅馬、 13世紀(jì)在歐洲流傳 Jurisprudence Science of law（ 19世紀(jì)） 漢語(yǔ)言中的法學(xué) “ 刑名法術(shù)之學(xué) ” “ 刑名之學(xué) ” （二）法學(xué)的定義 西方法學(xué)定義的演變 古代：法學(xué)是神事和人事之知識(shí)，正與不正之 學(xué)問(wèn)。（烏爾比安 公元 160228） 近代：法學(xué)者，從正義而生活之學(xué)科也。 （格勞秀斯 15831645） 法學(xué)者，權(quán)利之學(xué)也。（萊布尼茲 16461716） 現(xiàn)代：法學(xué)是以法為研究對(duì)象的各種學(xué)問(wèn)的總稱(chēng)。 中國(guó)法學(xué)法學(xué)定義的演變 1）舊中國(guó)法學(xué)定義 法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象之學(xué)。 法學(xué)者，研究關(guān)于權(quán)利義務(wù)之系統(tǒng)的、一般 的及合理的學(xué)科也 。 2）新中國(guó)關(guān)于法學(xué)的定義 法學(xué)是專(zhuān)門(mén)研究國(guó)家和法的科學(xué) 。 法學(xué)是專(zhuān)門(mén)以法律現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對(duì)象的知 識(shí)和學(xué)科的總稱(chēng)。 二、法學(xué)研究對(duì)象 （一）法學(xué)以法律現(xiàn)象為表層研究對(duì)象 法律現(xiàn)象的內(nèi)容： 法的產(chǎn)生、存在和運(yùn)作的各種表現(xiàn)形式。 靜態(tài)現(xiàn)象： 1）法的產(chǎn)生現(xiàn)象 2）法如何存在：宏觀方式 微觀方式 動(dòng)態(tài)現(xiàn)象：法制定后的作用即：法的適用、遵守、監(jiān)督以及法與其他社會(huì)現(xiàn)象的聯(lián)系。 （二） 法學(xué)以研究法規(guī)律為深層對(duì)象 三、法學(xué)體系 （一）法學(xué)體系的概念 法學(xué)體系，亦稱(chēng)法律科學(xué)體系或法學(xué)理論體系，他是在一定法學(xué)思想和原則指導(dǎo)下，由所屬的各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的一個(gè)有機(jī)聯(lián)系、相互制約的統(tǒng)一整體或系統(tǒng)。 （二）法學(xué)體系結(jié)構(gòu) 理論法學(xué)：一般原理、價(jià)值、運(yùn)行、法治國(guó)家理論 應(yīng)用法學(xué)：國(guó)內(nèi)部門(mén)法學(xué)、國(guó)際交往中的規(guī)則、外國(guó)法學(xué) 法律史學(xué)：思想史、制度史 比較法學(xué) 邊緣法學(xué) 四、法學(xué)歷史 （一）西方法學(xué)歷史 西方法學(xué)歷史發(fā)展過(guò)程（７個(gè)階段） 古希臘羅馬時(shí)期（羅馬法 Roman Law） 中世紀(jì)神學(xué)統(tǒng)治下的時(shí)期 1314世紀(jì) 文藝復(fù)興時(shí)期的法學(xué) 17世紀(jì)開(kāi)始的資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的法學(xué) 18世紀(jì)末、 19世紀(jì)初資產(chǎn)階級(jí)制度確立時(shí)期的法學(xué) 20世紀(jì)的法學(xué) 20世紀(jì)中后期（西方法學(xué)的振興時(shí)期） （ 1）王政時(shí)期（前 8世紀(jì) 前 6世紀(jì)）氏族的習(xí)慣（習(xí) 慣法） （ 2）共和國(guó)前期（前６世紀(jì) 前 3世紀(jì)）由習(xí)慣法向成 文法的轉(zhuǎn)變（ 12表法） （ 3）共和國(guó)后期（前 3世紀(jì) 前 1世紀(jì)）羅馬市民法與 萬(wàn)民法形成時(shí)期 （ 4）帝國(guó)前期（前 1世紀(jì) 公元 3世紀(jì)）法學(xué)家活動(dòng)日 益加強(qiáng)時(shí)期 （ 5）帝國(guó)后期和查士丁尼法典編纂時(shí)期（公元 3世紀(jì) 6世紀(jì)中葉） 五大法學(xué)家： 蓋尤斯（法學(xué)階梯）（約 130180） 帕比尼安（約 140212） 烏爾比安（約 170228） 保羅（ 222） 莫迪斯蒂努斯（ 224） 羅馬法 （公元 6世紀(jì)編纂） 《 查士丁尼法典 》 《 法學(xué)階梯 》 《 學(xué)說(shuō)匯編 》 《 查士丁尼新律 》 ２、西方法學(xué)流派的介紹 １）實(shí)證法學(xué)派：規(guī)律不能被認(rèn)識(shí)，只承認(rèn)經(jīng)驗(yàn) 事實(shí)或經(jīng)驗(yàn)現(xiàn)象。 ◎ 社會(huì)法學(xué)派 ◎ 分析法學(xué)派 ２）自然法學(xué)派 ◎ 古代自然法學(xué)派 ◎ 中世紀(jì)自然法 代表人物：托馬斯 阿奎那 ◎ 古典自然法學(xué)派 ◎ 新自然法學(xué)派 馬里旦 羅爾斯 自然法學(xué)派主要觀點(diǎn)： 政治、法律乃至經(jīng)濟(jì)的發(fā)展應(yīng)遵循一定的價(jià)值原則，強(qiáng)調(diào)法的價(jià)值取向；法的公平、正義、理性；實(shí)在法（人定法）應(yīng)服從自然法（應(yīng)然法），服從公平、正義等根本理念。 實(shí)證法學(xué)派主要觀點(diǎn)： 研究 “ 確實(shí)存在的 ” 東西，追求 “ 確實(shí)存在 ”的知識(shí)。否認(rèn)有先驗(yàn)的理念存在。嚴(yán)格分開(kāi) “ 實(shí)際上是這樣的法律 ” 和 “ 應(yīng)當(dāng)是這樣的法律 ” ；否認(rèn)法律和道德之間的必然聯(lián)系。 五、法學(xué)的研究方法 （一）價(jià)值分析方法 （二）社會(huì)調(diào)查方法 （三）邏輯分析方法 （四）歷史研究方法 （五）比較方法 （一）價(jià)值分析方法 根據(jù)一定的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)對(duì)特定的研究 對(duì)象進(jìn)行價(jià)值分析，設(shè)立法的理想模式或 提供改革方案。 ? 舉例：限制小排氣量汽車(chē)上路的規(guī)定 ” ? 正面價(jià)值： ? 負(fù)面價(jià)值： （二）社會(huì)調(diào)查的方法 一位波蘭社會(huì)學(xué)家問(wèn)：紅燈時(shí)，周?chē)鷽](méi)有 汽車(chē)，是否會(huì)過(guò)馬路。 不： 80% ，偶爾這樣做 20% 。 為什么服從秩序？ 3%說(shuō)他們怕罰款， 32%說(shuō)他們喜歡秩序，其余認(rèn)為是習(xí)慣 。 （三）邏輯研究的方法 從原有的概念或規(guī)則中推導(dǎo)出新的規(guī)則，從法律自身去研究。 ◎ 舉例：禁止墮胎 討論題： 羚羊與人哪個(gè)更重要 《 野生動(dòng)物保護(hù)法 》 就該案及法律的相關(guān)規(guī)定分別采用價(jià)值的與邏輯的方法分析 （四）歷史研究的方法 通過(guò)對(duì)歷史的縱向考察，劃出一個(gè)曲線，為立法者提供一個(gè)參考。 （五）比較的方法 參考書(shū)目： 《 法理學(xué) 》 張文顯 高等教育、北大出版社 《 法學(xué)導(dǎo)論 》 卓澤淵 法律出版社 《 法理學(xué)基本范疇研究 》 張文顯 政法大 《 法治：理念與制度 》 高鴻鈞 政法大學(xué) 《 法哲學(xué)論 》 呂世倫 人大出版社 《 法治理想國(guó) 》 周天瑋 商務(wù)印書(shū)館 《 法 律的起源 》 周長(zhǎng)齡 公安大學(xué)出版社 《 法律是什么 》 劉星 中國(guó)政法大學(xué)出版社 《 國(guó)際法引論 》 王鐵崖 北大出版社 各種法學(xué)原著： 《 論法的精神 》《 政府論 》《 社會(huì)契約論 》 《 西方法學(xué)名著提要 》 李龍 江西人民出版社 報(bào)紙刊物有關(guān)文章，特別是 《 法學(xué)研究 》 《 中國(guó)法學(xué) 》 我國(guó)憲法、刑法、民法通則、婚姻繼承法 第二章 法的概念 第二章 法的概念 第一節(jié) 法的詞源 第二節(jié) 法的特征 第三節(jié) 法的本質(zhì) 第四節(jié) 法的作用 第一節(jié) 法的詞源 一、西文法的詞源 法 法律 Latin : Lus 權(quán)利 Lex French: Droit 正義 Loi 規(guī)則 German: Recht 公平 Qusetz 二、中文法的詞源 刑 法 律 夏朝： 《 禹刑 》 “夏有亂政而作禹刑 ” 罪名 ：昏、墨、賊 五刑 ：墨、劓、剕、宮、大辟 商朝： 《 湯刑 》 刑罰： 炮烙刑、醢刑、脯刑、流刑、徒刑 民事法律制度：確立了嫡長(zhǎng)子繼承制 一夫一妻制 西周：殷彝、遺訓(xùn)、禮、呂刑 禮： 抽象的精神原則： 父慈 子孝 兄友 弟恭 夫 義 婦從 具體的禮儀規(guī)范： 吉 兇 軍 賓 嘉 夏、商、西周的法律的適用處于秘密狀態(tài)下， “ 刑不可知，威不可測(cè) ” 。并且在西周時(shí)，禮有差等，刑有差別。 春秋中后期，新興地主階級(jí)提出用平之如水的 法 取代深不可測(cè)的 刑 中國(guó)歷史上第一部初具規(guī)模的成文法典《 法經(jīng) 》 李悝編寫(xiě)，其體例為： 盜、賊、網(wǎng)、捕、雜、具 灋 法的詞源 ? 首先從詞源上看，英文的 lａ w有規(guī)律、權(quán)利、正義的意思。 ? 漢字＂法＂的古體是＂灋＂，這個(gè)字由三部分構(gòu)成：氵，廌（音 zh236。），去。 ? 《 說(shuō)文解字 》 廌部曰： “ 灋，刑也。平之如水，從水；廌所以觸不直者去之，從廌、去。 ” 這個(gè) “ 廌 ” 是什么意思？ 《 論衡．是應(yīng) 》 曰： “ 觟豸者，一角之羊也，性知有罪。皋陶治獄，其罪疑者令羊觸之，有罪則觸，無(wú)罪則不觸。 ” 這里的 “ 觟豸（音 xi232。 zh236。） ” 又叫“ 獬斛（音 xi232。 h） ” ，與 “ 廌＂同義，都是指一種獨(dú)角神獸圖片資料（獬豸） 商鞅改法為 律 ：均布，調(diào)音的工具。范天下不一而歸于一。 意義：廢除貴族特權(quán)，世卿世祿制 清末民初，法律一詞被合用。 刑 ：殺頭、懲罰 法 ：公平、罰罪 律 ：普遍約束 、規(guī)范 三、中西文 法 的比較 相同點(diǎn)：公正、正義 不同點(diǎn)：中國(guó) 刑 西文 權(quán)利 規(guī)則 原因：觀念的形成與社會(huì)物質(zhì)生活條件密 不可分。 權(quán)利： 是一種可能的利益、好處、資格。 權(quán)力： 政治上的強(qiáng)制力量，責(zé)任范圍內(nèi)的 支配力量。 第二節(jié) 法的特征 一、法是調(diào)整行為的 yzts規(guī)范 對(duì)行為的概括性調(diào)整；具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，可以反復(fù)使用；對(duì)人的行為具有明確指引性。 二、法是由國(guó)家專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可的 社會(huì)規(guī) 范，具有普遍拘束力。 三、法采取權(quán)利義務(wù)雙向調(diào)整機(jī)制 四、法具有程序性 五、法的實(shí)施以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾 第三節(jié) 法的本質(zhì) 一、法是統(tǒng)治階級(jí)的意志（階級(jí)性） 二、法是統(tǒng)治階級(jí)的國(guó)家意志 （國(guó)家意志性） 三、法以物質(zhì)生活條件為基礎(chǔ) （物質(zhì)制約性） 生產(chǎn)方式 權(quán)利要求 社會(huì)認(rèn)可 習(xí)慣權(quán)利 國(guó)家認(rèn)可 注意： 法的主觀性與客觀性 法的階級(jí)性與社會(huì)性 法的概念 法是由 國(guó)家 專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)創(chuàng)制的，以權(quán)利義務(wù)為調(diào)整機(jī)制并通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力保證的調(diào)整行為關(guān)系的 規(guī)范 。它是意志 與 規(guī)律 的結(jié)合，是統(tǒng)治階級(jí)統(tǒng)治和管理社會(huì)的手段，它應(yīng)該是通過(guò) 利益 調(diào)整從而實(shí)現(xiàn)社會(huì) 正義 的手段。 法與法律的區(qū)別 法律 廣義：與法相同 狹義：國(guó)家立法機(jī)關(guān)按照法定程序 制定、頒布的規(guī)范性法律文 件。（人大制定） 第四節(jié) 法的作用 一、概念與分類(lèi) 法對(duì)人的行為以及社會(huì)關(guān)系發(fā)生的影響。 整體作用和局部作用 （作用的范圍） 預(yù)期作用與實(shí)際作用 （立法的預(yù)期目的與實(shí)際效果） 積極作用與消極作用 （作用的正、負(fù)面影響） 規(guī)范作用和社會(huì)作用 （對(duì)人的行為的作用和社會(huì)關(guān)系的作用 二、規(guī)范作用 指法對(duì)人的作用，屬于手段性質(zhì)的作用。 （一）指引作用 （二）評(píng)價(jià)作用 （三）預(yù)測(cè)作用 （四）教育作用 （五）強(qiáng)制作用 二、法本身的作用 強(qiáng)制作用 教育作用 預(yù)測(cè)作用 評(píng)價(jià)作用 指引作用 規(guī)范作用 （一）指引作用 個(gè)別指引與規(guī)范指引 確定的指引與有選擇的指引 特點(diǎn)： 公正、客觀、穩(wěn)定 法律發(fā)揮指引作用的條件？ 內(nèi)容明確 可操作性強(qiáng)