【正文】 《立法學(xué)》教案第一章 緒論教學(xué)目的和要求1 通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握立法學(xué)的研究對象、范圍、重點和學(xué)科體系，掌握馬克思主義立法理論的基本觀點，了解立法學(xué)作為獨立學(xué)科形成的條件、立法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系、立法思想的一般發(fā)展、立法學(xué)的研究方法和意義。1教學(xué)重點與難點：立法學(xué)的研究對象；立法思想的一般發(fā)展。教學(xué)內(nèi)容 第一節(jié) 立法學(xué)的研究對象和體系(P21) 一、立法學(xué)的研究對象和體系1 （一） 立法學(xué)的研究對象1是以立法規(guī)律、立法現(xiàn)象以及其他相關(guān)事物為研究對象的一門法學(xué)學(xué)科。第一、研究各種類別的立法現(xiàn)象：研究各種立法主體的立法；研究各種效力等級的立法；研究各種效力范圍的立法；研究不同時代不同類型的立法；第二、研究立法過程中的各種立法現(xiàn)象：研究立法準(zhǔn)備階段的立法活動；研究由法案的提出到法的公布階段的立法活動；研究立法完善階段的立法活動；研究立法過程中的監(jiān)督活動；第三、研究各種立法規(guī)律：研究立法過程中的規(guī)律；研究立法現(xiàn)象背后的規(guī)律； 第四、研究與立法現(xiàn)象、立法規(guī)律相關(guān)的事物。（二） 立法學(xué)學(xué)科地位確立的時間和條件1 作為法學(xué)領(lǐng)域的一個分支學(xué)科，最早出現(xiàn)于西方；我國的立法學(xué)學(xué)科才是80年代以來的事。條件：作為體系的立法學(xué)開始形成。（三） 立法學(xué)的研究范圍：立法史學(xué)、比較立法學(xué)、西方立法學(xué)、立法制度學(xué)、立法原理、立法技術(shù)學(xué)（四）立法學(xué)的學(xué)科體系：立法制度、立法原理與立法技術(shù) 二、立法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系1 （一） 立法學(xué)與法學(xué)及其分支學(xué)科的關(guān)系：立法學(xué)與法理學(xué)； 立法學(xué)與憲法學(xué)；（二） 立法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系：立法學(xué)與社會學(xué)；立法學(xué)與經(jīng)濟學(xué) 第二節(jié) 馬克思主義立法理論 一、立法思想的一般發(fā)展1 （一） 中國立法思想的一般發(fā)展：先秦法家之思想； （二）西方立法思想的一般發(fā)展1西方亞里士多德、羅馬五大法學(xué)家、近代啟蒙思想家： 二、馬克思主義立法理論1 （一）立法為物質(zhì)生活條件所制約1 （二）立法受上層建筑因素影響1 （三）立法須遵循特定規(guī)律和要求1 （四）立法應(yīng)借鑒國外和歷史的經(jīng)驗1 第三節(jié) 立法學(xué)的研究方法和意義 （1學(xué)時）1 一、立法學(xué)研究方法1 （一）哲學(xué)方法論意義的方法1 （二）綜合研究方法1 （三）具體研究方法1 二、立法學(xué)研究的意義1 （一）對于立法的意義1 （二）對于法制系統(tǒng)的意義1（三）對于法學(xué)發(fā)展的意義1思考題 ，范圍、重點和學(xué)科體系。1 。1 。1。1第二章 立法的指導(dǎo)思想和基本原則教學(xué)目的和要求1 通過本章學(xué)習(xí)，掌握立法的概念和特征、我國立法的基本原則，了解立法指導(dǎo)思想、基本原則的含義、多樣性和我國立法的指導(dǎo)思想。教學(xué)的重點與難點 立法的概念。 立法的基本原則1教學(xué)內(nèi)容本講參考資料 《中華人民共和國立法法》，2000年3月第九屆全國人民代表大會第三次會議通過 周旺生主編：《立法學(xué)》，法律出版社，2000年版 周旺生：《立法論》，北京大學(xué)出版社，1994年版 《法理學(xué)》，人民法院出版社，2002年版 顧昂然：《中華人民共和國立法法講話》，法律出版社，2000年版 第一節(jié) 立法指導(dǎo)思想和基本原則的概述1 （一） 立法指導(dǎo)思想和基本原則的概念1（P48——49） 立法指導(dǎo)思想：是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動的重要的理論根據(jù)，是為立法活動指明方向的理性認(rèn)識。它反映立法主體根據(jù)什么思想、理論方法和立什么樣的法，是執(zhí)政者法的意識在立法上的集中體現(xiàn)。 立法基本原則：立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實踐的重要體現(xiàn)。它反映立法主體在把立法指導(dǎo)思想與立法實踐相結(jié)合的過程中特別注重什么，是執(zhí)政者立法意識和立法制度的重要反映。（二） 立法指導(dǎo)思想和基本原則的多樣性 立法指導(dǎo)思想有：總的指導(dǎo)思想；基本指導(dǎo)思想和階段指導(dǎo)思想； 立法的基本原則：法治、民主、科學(xué) 第二節(jié) 我國立法的指導(dǎo)思想 一、立法指導(dǎo)思想的表述 二、我國立法的指導(dǎo)思想 第三節(jié) 我國立法的基本原則 一、合憲原則 二、法治原則 （一）立法權(quán)力法制化 （二）立法程序法定化 （三）立法內(nèi)容合法化 三、民主原則 （一）立法主體的廣泛性 （二）立法內(nèi)容的平等性 （三）立法過程的程序性 四、科學(xué)原則 （一）堅持科學(xué)的立法觀 （二）建立科學(xué)的立法體制 （三）建立科學(xué)的立法程序 （四）使立法技術(shù)科學(xué)化一、立法原理 （一）立法和立法學(xué)的直接的理論基礎(chǔ)。是關(guān)于立法的帶有普遍性和基本性規(guī)律性的事物的理論表現(xiàn)，又是立法學(xué)體系的重要組成部分。 （二）立法原理的形式和內(nèi)容 形式 （1）專門的立法原理著述或立法學(xué)原理著述 （2）總論性或綜合性立法學(xué)著述中闡述的立法原理 （3）關(guān)于立法制度的著述中闡述的立法原理 （4）關(guān)于立法技術(shù)的著述中闡述的立法原理 （5）關(guān)于立法思想的著述中闡述的立法原理 （6）其他立法學(xué)著述或法學(xué)著述中闡述的立法原理 內(nèi)容 （1）關(guān)于整個立法的總的、基本的原理 （2）關(guān)于立法制度的原理 （3）關(guān)于立法技術(shù)的原理 二、立法指導(dǎo)思想和基本原則 （一）立法指導(dǎo)思想是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動的重要的理論根據(jù)，是為立法活動指明方向的理性認(rèn)識。立法基本原則是立法主體據(jù)以進(jìn)行立法活動的重要準(zhǔn)繩，是立法指導(dǎo)思想在立法實踐活動中的重要體現(xiàn)。 （二）立法基本原則的層次 整個立法的總的基本原則 各種級別立法，如中央立法、地方立法的基本原則 各種主體立法，如議會立法、政府立法的基本原則 各種法的形式，如法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的立法的基本原則 各個部門法，如民法、刑法的立法基本原則 （三）中國立法原則的法律化、制度化 世界上許多國家的立法實際生活表明它們的立法基本原則通常主要是以觀念形態(tài)對立法發(fā)揮作用的。 中國立法基本原則通常也是以一定的觀念形態(tài)存在的。然而由于中西社會形態(tài)、歷史發(fā)展的不同，決定了我國并沒有西方社會發(fā)展過程中形成的那種法治觀念。 2000年3月通過的《立法法》實現(xiàn)了立法基本原則由觀念形態(tài)向法定制度形態(tài)的正式轉(zhuǎn)變。 目前中國立法的基本原則就有了觀念化的形式和和法律制度形式這樣的雙重存在形式 （四）由觀念化向法律化和制度化的轉(zhuǎn)化 立法基本原則 （立法基本原則是一定的立法主體據(jù)以開展立法活動的重要原理與準(zhǔn)則。當(dāng)代中國立法的基本原則可以分為總的基本原則和各種立法活動所要堅持的具體原則與特殊原則。這里所言立法基本原則是立法總的、基本的指導(dǎo)準(zhǔn)則。 在《立法法》出臺之前，我國學(xué)界關(guān)于立法基本原則有一個較為廣泛的看法，即中國立法應(yīng)當(dāng)包括以下基本原則：一是實事求是從實際出發(fā)；二是總結(jié)實踐經(jīng)驗與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合；三是借鑒本國歷史上和外國的有益經(jīng)驗；四是以最大多數(shù)人的最大利益為準(zhǔn)，立足全局、統(tǒng)籌兼顧；五是法制統(tǒng)一，原則性與靈活性相結(jié)合；六是民主與集中、領(lǐng)導(dǎo)與群眾相結(jié)合；七是保持法的連續(xù)性、穩(wěn)定性與及時廢改立相結(jié)合 沈宗靈主編：《法學(xué)基礎(chǔ)理論》，北京大學(xué)出版社1988年版，第320330頁。2000年通過的《立法法》將我國實踐中的形成的基本原則規(guī)范化與法律化了。《立法法》總則中第三、四、五、六條分別規(guī)定了立法憲法原則、法治原則、民主原則與科學(xué)原則。根據(jù)《立法法》第三條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)遵循憲法的基本原則，以經(jīng)濟建設(shè)為中心，堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論，堅持改革開放?！边@是立法的憲法原則。第四條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)?！边@是立法的法治原則。第五條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民的意志，發(fā)揚社會主義民主，保障人民通過多種途徑參與立法活動?！边@是立法的民主原則。第六條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)從實際出發(fā)，科學(xué)合理地規(guī)定公民、法人和其他組織的權(quán)利與義務(wù)、國家機關(guān)的權(quán)力與責(zé)任?！边@是立法的科學(xué)原則。 （一）立法的憲法原則 憲法是國家的根本法，具有最高的法律效力。它規(guī)定國家性質(zhì)、國家機構(gòu)、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家基本的政治、經(jīng)濟與文化制度等事關(guān)國家全局、帶有根本性的關(guān)系與制度。憲法是其他法律、法規(guī)制定的根據(jù)，是判斷其他法律、法規(guī)效力的根本標(biāo)準(zhǔn)。違背憲法的法律、法規(guī)都是無效的。我國1982年憲法第五條規(guī)定“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸?！保诎耸艞l規(guī)定國務(wù)院制定行政法規(guī)時也要以憲法與法律為根據(jù)?！读⒎ǚā返?8條也規(guī)定：“憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸?！笔裁词恰跋嗟钟|”，有學(xué)者認(rèn)為 參見劉莘著：《行政立法研究》，法律出版社2003年版，第6869頁。，在有上位法的情形下，下位法如有下列情形之一即構(gòu)成與上位法的“相抵觸”：擴大或縮小制裁權(quán)限，減少、變更或增加制裁條件或手段、幅度；擴大或縮小承擔(dān)義務(wù)者的范圍、性質(zhì)和數(shù)量，增加、減少、變更特定對象的義務(wù)或改變義務(wù)承擔(dān)的條件；擴大、縮小或改變權(quán)利的范圍、性質(zhì)和數(shù)量，增加、減少、變更相對人權(quán)利或改變享受權(quán)利的條件；擴大或縮小特定術(shù)語的內(nèi)涵、外延，以至引起不同的法律后果。2004年5月18日，最高人民法院印發(fā)的《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》的通知（法[2004]96號）中，具體明確了行政審判中下位法不符合上位法的情形，并確定執(zhí)行“上位法優(yōu)于下位法”司法適用規(guī)則。該通知規(guī)定：“從審判實踐看，下位法不符合上位法的常見情形有：下位法縮小上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍，或者違反上位法立法目的擴大上位法規(guī)定的權(quán)利主體范圍；下位法限制或者剝奪上位法規(guī)定的權(quán)利，或者違反上位法立法目的擴大上位法規(guī)定的權(quán)利范圍；下位法擴大行政主體或其職權(quán)范圍；下位法延長上位法規(guī)定的履行法定職責(zé)期限；下位法以參照、準(zhǔn)用等方式擴大或者限縮上位法規(guī)定的義務(wù)或者義務(wù)主體的范圍、性質(zhì)或者條件；下位法增設(shè)或者限縮違反上位法規(guī)定的適用條件；下位法擴大或者限縮上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍；下位法改變上位法已規(guī)定的違法行為的性質(zhì)；下位法超出上位法規(guī)定的強制措施的適用范圍、種類和方式，以及增設(shè)或者限縮其適用條件；法規(guī)、規(guī)章或者其他規(guī)范文件設(shè)定不符合行政許可法規(guī)定的行政許可，或者增設(shè)違反上位法的行政許可條件；其他相抵觸的情形?！?然而《立法法》所確立的憲法原則不僅僅在于它確立憲法至高無上的效力，更重要的是，從《立法法》的規(guī)定來看，它是作為一項政治原則而被確立的，亦即執(zhí)政黨在社會主義初級階段的基本路線，“一個中心，兩個基本點”，即以經(jīng)濟建設(shè)為中心，以堅持“四項基本原則”和堅持改革開放為兩個基本點。 作為立法最首要的原則，憲法原則的意義在于：其一、強調(diào)我國現(xiàn)階段的立法為經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)。黨的十四大提出了建立社會主義市場經(jīng)濟體制的目標(biāo)，法制建設(shè)在于不斷完善社會主義市場經(jīng)濟法律體系。經(jīng)過二十多年的立法實踐，我國已基本確立了有中國特色的社會主義市場經(jīng)濟法律體系，為社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)保駕護(hù)航。其二、現(xiàn)階段的立法仍然堅持四項基本原則為根本的指導(dǎo)原則。黨的十三大提出了建設(shè)有中國特色的社會主義，但我國的社會主義還處于初級階段。我國的立法是在堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持馬列主義毛澤東思想鄧小平理論的前提下的立法，是我國立法所應(yīng)堅持的根本的政治方向；其三、立法應(yīng)與改革開放相得益彰。一方面，改革開放的成果需要不斷地通過立法來確定與鞏固下來，為改革開放的不斷深入提供法律保障；另一方面，改革開放的不斷發(fā)展，各方面的社會生活發(fā)生了重大而深刻的變化，產(chǎn)生的大量的、新型的社會關(guān)系需要通過法律來加以調(diào)整，提出了立法的新任務(wù)，促進(jìn)法律體系的完善。 （二）立法的法治原則 憲法確立了依法治國的方略，法治原則深入人心。立法作為我國非常重要的正式制度的確立活動，也應(yīng)該堅持法治原則。 立法的法治原則首先要求，立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限而進(jìn)行。我國憲法、立法法、民族區(qū)域自治法、地方各級人民代表大會以及地方各級人民政府組織法等法律法規(guī)確定了我國現(xiàn)階段九大立法主體：全國人民代表大會及其常委會；國務(wù)院；國務(wù)院各部委局、直屬機構(gòu)；省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會；省、自治區(qū)、直轄市人民政府；較大的市人大及其常務(wù)委員會；較大的市人民政府；民族自治地方的人民代表大會；特別行政區(qū)的立法機構(gòu)。不僅如此，不同立法主體立法行使的權(quán)限也由法律法規(guī)明確規(guī)定下來，各立法主體在自己的權(quán)限范圍行使職權(quán)，不得超越職權(quán)或怠于行使自己的職權(quán)。 立法的法治原則還要求，立法應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。我國《立法法》規(guī)定了法律制定的基本程序，從法律案的提出、法律案的審議、法律案的表決、到法律案的公布等四個環(huán)節(jié)。任何一項法案的出臺都必須經(jīng)過這四個環(huán)節(jié)。除《立法法》規(guī)定了法律的制定程序以外，其他有關(guān)法律法規(guī)也規(guī)定各種不同法規(guī)范性文件的出臺的基本程序，如國務(wù)院出臺的《行政法規(guī)制定程序條例》、《規(guī)章制定程序條例》等，對立法程序作出了具體的規(guī)定，各立法主體在制定這些法規(guī)范性文件時須遵守法律法規(guī)規(guī)定的程序。 最后，立法的法治原則還要求，立法應(yīng)從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一與尊嚴(yán)，即維護(hù)社會主義法制統(tǒng)一的原則。法制統(tǒng)一原則是現(xiàn)代社會法治國家共同提倡和遵守的一項重要原則。所謂法制統(tǒng)一原則，首先是合憲性原則。就是說，一切法律、法規(guī)、規(guī)范性法律文件以及非規(guī)范性法律文件