【正文】 2012年商經(jīng)、知產講義張海峽第一章 公司法一、概述個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司是標準的企業(yè)法律分類?？偨Y：國企和公司如何比較？（一）公司的概念和特征公司是依照法定的條件與程序設立的、以營利為目的的社團法人。總結：1一人公司和國獨的 性不體現(xiàn)在投資主體間，體現(xiàn)在管理監(jiān)督主體中。 但是他倆都沒有 性。2普伙有限公司股份公司上市公司。公司作為獨立法人，必然具備最重要的三獨屬性：1獨立的財產總結：A股東要轉移出資所有權；B公司都有最低資本限額；合伙沒有這些要求。2并且能夠以自己的獨立的名義享有民事、商事權利總結：告公司，告法人名義；告?zhèn)€人合伙，告合伙人名義；告合伙企業(yè)，告（ ）名義。3并獨立承擔民事、商事責任?？偨Y：A股東責任有限，公司責任獨立！ 表現(xiàn)在：a股東對公司( )不負責；b股東對公司( )不負責；B公司和股東是雙重人格，股東是股東，公司是公司，誰也不管誰！因此，公司存在 問題。公司 ，股東 。（二）公司的分類以公司股東的責任形式劃分，公司可分為無限責任公司（對應普通合伙企業(yè)）、兩合公司（對應有限合伙企業(yè)）、股份兩合公司（我國沒有此類型）、有限責任公司、股份有限公司?？偨Y：有限公司和股份公司的區(qū)別：1注冊資本拆分和不拆。股票是（ ）。A注冊資本= = 。股本是（ ）B增資即 ，減資則 。2出資憑證區(qū)別：出資證明書和股票。3股份是股份公司的專用概念，對應有限公司的( )；( )兩類公司的通用概念。以公司之間的組織關系為標準，可以分為本公司（總公司）和分公司、母公司與子公司?！　】偡止镜膭澐?，是內部關系的標準，分公司有公司之名，無公司之實；有獨立的訴訟／締約能力，但無責任能力?！　∧缸庸镜膭澐?，是外部關系的標準，子公司是完全獨立的。例如，甲公司的子公司是乙，乙的分公司是丙，那么丙的對外違約行為，誰來負責，答案：（ ）。母公司和子公司的關系：母是子的股東。子公司一般分為：全資和控股子公司 ！母公司全資設立的子公司是什么公司？（ ）最少出資多少？（ ）出資怎樣到位，一次性還是分期？被全資收購的公司，要變更為（ ）若被收購公司是上市公司，怎么辦？A母公司對外負債，其債權人可否執(zhí)行它對子公司的出資？可執(zhí)行什么?子公司對外負債，其債權人可否執(zhí)行母公司的財產呢？什么情形下可以？二、公司法基本制度（一）公司合并、分立和變更：（1）.定義：公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。吸收合并：A+B=A。B的人格消滅；A的人格存續(xù)； 新設合并：A+B=C。A、B的人格都消滅。產生新的人格C；（2）.合并的程序：公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼?？偨Y：1合并影響債權人利益，所以債權人有權要求提前還債或者提供擔保。2債權人不在上述期限內主張權利，視為同意合并，由合并后公司承擔。：派生分立：A=A＋B；B公司的人格派生出來，A的人格繼續(xù)存續(xù)；新設分立：A=B+C。A公司的人格消滅，產生兩個或者兩個以上的新人格；公司分立其財產作相應的分割。公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。總結：分立對債權人沒有實質性影響。1分立后的公司對原來債務不負擔連帶責任，是以分立前（ ）就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外?！　。汗拘枰獪p少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額?？偨Y：1減資影響債權人利益，程序和合并相同。2為什么沒有規(guī)定公司增資的特別程序要求呢？（ ）債權人利益，只需要股東（大）會，（ ）的表決權支持。（二)公司董事、高級管理人員的忠實義務和勤勉義務董事、高級管理人員不得有下列行為（不含監(jiān)事）：　　 （1）挪用公司資金；　　 （2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；　　 （3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保；　　 （4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； 　　 （5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； 　　 （6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；　　 （7）擅自披露公司秘密；董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有?？偨Y：１為什么忠實勤勉義務沒有監(jiān)事呢？因為監(jiān)事（ ）主體?。补緩娬{一個字（　　?。?，合伙強調一個字（　　　?。?。法律約束： 公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款?！　」緫敹ㄆ谙蚬蓶|披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。 法定代表人：董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理。高管：（1）法定高管：經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人、上市公司董事會秘書。（2）章定高管：章程規(guī)定的其他人員。（三)公司財務與會計。（1）公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損?？偨Y：利潤補虧納稅提法定公積金提任意公積金（選擇性）分紅（2） 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。 任意的含義：1 2（3）公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照股東實繳出資比例分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。（4） 股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應當列為公司資本公積金。（5） 公積金三個用途：彌補虧損、擴大經(jīng)營和轉增投資；但是資本公積金不得用來彌補虧損。 (四)股東訴訟制度：（代位訴訟、派生訴訟），保護公司利益；（1）董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的（損害公司），有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。1原告： 被告：2股東資格要求。股份公司中長線持股的股東可以代位訴訟。3 商行為都是（ ）行為。2）監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。1原告： 被告：2必須用盡前置程序，（ ）時，不必。（3） 他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照上述規(guī)定向人民法院提起訴訟?？偨Y：1原告： 被告：2董高害公司，請求監(jiān)事（會）告；監(jiān)事害公司，請求董事（會）告；被拒、三十、急，原告是自己。3 他人是（ ）；依照上述規(guī)定 ，如何理解？4代表訴訟必須窮盡前置程序，才能提起。5代表訴訟費用由股東個人承擔，而代表訴訟的勝訴利益歸公司。：保護股東利益。董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?？偨Y：原告： 被告：：保護債權人利益。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，公司人格被否認，相關股東應當與公司對債權人承擔連帶責任。總結：1原告： 被告：2個案約束力；3嚴重侵害時候才適用。4相關股東才連帶；不要傷及無辜；5 連帶就等于人格否認完畢；6人格否認制度是日本詞匯，我國沿用英美稱謂：揭開公司面紗。7債權人分為資本債權人和普通債權人。（決議瑕疵之訴）：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷?？偨Y：1內容違法違規(guī)（ ）；程序違法違規(guī)違章，內容違章（ ）；（因為程序違法，未必結果違法；內容違章，未必損害公司利益；）；（例如章程對投資擔保金額的限制。）　　2除斥期間（ ）日，無效之訴，無限制；撤銷之訴，60之內；3必須請求（ ）撤銷。4程序違法僅指（ 和 ），不含其它程序事項。股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。總結：（ ）才擔保，防止股東濫用訴權，妨礙公司經(jīng)營。有限責任公司（1） 設立有限責任公司，應當具備下列條件：：除國有獨資公司外，自然人和法人都可以為股東，有限責任公司由五十個以下股東出資設立?？偨Y：人數(shù)上限，保證公司封閉性，人合性。股份公司設下限，保證公司的開放性，資合性。：⑴.最低注冊資本：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！　】偨Y：人民幣3萬是評估資本，不是必須出人民幣；注冊資本僅僅只是登記時的數(shù)字，但是，實際資本可以和注冊資本不一致。⑵.出資形式：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外。不得出資的形式：勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權和設定擔保的財產。總結:1，原因：無法轉移所有權。2債權和股權、法人名稱權能出資嗎？A可以貨幣估價B并能依法轉讓的財產可以出資，因此股權和債權等可以了，同時法律法規(guī)可以列舉排除，例如姓名名譽信用勞務等。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。總結：3萬： ；10萬： ；500萬： ； ⑶資本制：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足?！　　】偨Y：　　　兩個標準同時具備，就高不就低。1A公司 ≤15 萬，首期 ≥ 3萬。B公司 ≥ 15 萬，首期 ≥ 20%。 ⑷出資責任:A股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任?？偨Y：1出資不足：出資+違約+連帶2違約責任對（ ）承擔。3違反的是哪個約？B有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明?？偨Y：1出資不實：補足+連帶2對（ ）承擔；（ ）負擔連帶責任。3股東之間（ ）出資，出資不實的責任（ ）承擔。C公司成立后，股東不得抽逃出資。總結：抽逃出資：抽逃出資：返還+連帶；ABC行政責任：5%15%罰款；刑事責任：5 年以下徒刑或