【正文】 創(chuàng)業(yè)板上市公司上市前股權(quán)激勵一、概述股權(quán)激勵是一種通過經(jīng)營者獲得公司股權(quán)形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策﹑分享利潤﹑承擔(dān)風(fēng)險，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵方法。股權(quán)激勵的模式通常有業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限制性股票、延期支付計劃、經(jīng)營者/員工持股、管理層/員工收購、帳面價值增值權(quán)等幾種表現(xiàn)形式。其中第一至第八種為與證券市場相關(guān)的股權(quán)激勵模式，在這些激勵模式中，激勵對象所獲收益受公司股票價格的影響。而帳面價值增值權(quán)是與證券市場無關(guān)的股權(quán)激勵模式，激勵對象所獲收益僅與公司的一項財務(wù)指標(biāo)——每股凈資產(chǎn)值有關(guān)，而與股價無關(guān)。二、法律規(guī)定針對上市公司股權(quán)激勵，中國證監(jiān)會、國務(wù)院國資委等有關(guān)部門已出臺了多部文件予以規(guī)范，但關(guān)于未上市公司股權(quán)激勵，我國目前并無專門法律規(guī)定，僅是在《公司法》第143條規(guī)定，經(jīng)股東大會決議，股份有限公司可以收購本公司股份用于獎勵給本公司職工，但不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，并且用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份也應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。由于《公司法》強制要求用于獎勵公司職工的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，所以對于定位于對企業(yè)高管進(jìn)行中長期激勵的股權(quán)激勵意義不大。中國證監(jiān)會目前對擬上市企業(yè)的上市前股權(quán)激勵的基本態(tài)度：基于對公司股權(quán)穩(wěn)定性的考慮（尤其是要求發(fā)行人應(yīng)當(dāng)股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛），要求上市前確定的股權(quán)激勵計劃必須執(zhí)行完畢才能上市，或者終止該計劃后再上市。三、實務(wù)探討（一）激勵目的吸引人才：一般是在引進(jìn)關(guān)鍵技術(shù)或管理人員的同時給予某種形式的激勵。激勵人才：為了建立有效的技術(shù)研發(fā)動力機制或市場開發(fā)、產(chǎn)品推廣機制，給予關(guān)鍵技術(shù)人員或重要營銷人員某種形式的激勵。職工持股：穩(wěn)定具有一定資歷的員工隊伍，與創(chuàng)始股東共同分享企業(yè)成長收益。聯(lián)絡(luò)資源：穩(wěn)定對企業(yè)具有重要價值或影響的外部資源，例如商業(yè)銀行、上下游客戶等。（二）激勵對象高級管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員、重要營銷人員。這也是中國證監(jiān)會最為鼓勵的激勵對象。但大多都設(shè)置了1236個月不等的鎖定期，其中最為常見的標(biāo)準(zhǔn)為12個月。具有一定資歷的員工隊伍。參考中國證監(jiān)會《上市公司股權(quán)激勵管理辦法（試行）》，我們認(rèn)為用于該等對象的激勵股票總數(shù)最好不要超過公司股本總額的10%。具有重要價值或影響的外部人脈資源。董事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員以外人員成為激勵對象的，發(fā)行人應(yīng)充分披露分析其與發(fā)行人業(yè)務(wù)或業(yè)績的關(guān)聯(lián)程度，說明其作為激勵對象的合理性。（三）激勵模式在業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限制性股票、延期支付、經(jīng)營者/員工持股、管理層/員工收購、帳面價值增值權(quán)等幾種表現(xiàn)形式中，業(yè)績股票、股票期權(quán)、經(jīng)營者/員工持股、管理層/員工收購是擬上創(chuàng)業(yè)板企業(yè)更為鐘愛的激勵模式。根據(jù)中國證監(jiān)會網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況，則多為選擇經(jīng)營人員/技術(shù)人員/關(guān)鍵員工持股形式。（四）股票來源控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓；公司股權(quán)回購轉(zhuǎn)讓；激勵對象對公司增資。根據(jù)中國證監(jiān)會網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況，則多為改組前或上市前增資，個別是控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司股權(quán)回購則沒有。（五）資金來源發(fā)行人不得為激勵對象依股權(quán)激勵計劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任何形式的財務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。（六）時間安排大多均選擇在股份制改組前的有限公司階段，也有股份公司階段實施的案例。時間越靠前，越好解釋，盡量避免上市前6個月內(nèi)的火線入股。為打消中國證監(jiān)會對公司股權(quán)穩(wěn)定性的疑慮，建議發(fā)行人在上市前完成或徹底終止股權(quán)激勵計劃（并且不應(yīng)當(dāng)留下可能引起股權(quán)糾紛的后遺癥）。根據(jù)目前的創(chuàng)業(yè)板披露情況，最好是一次性實施完畢，徹底干凈。（七）會計處理根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號一一股份支付》第二條，股份支付是指企業(yè)為獲取職工或其他方提供服務(wù)而授予權(quán)益工具或者承擔(dān)以權(quán)益工具為基礎(chǔ)確定的負(fù)債的交易。根據(jù)中國證監(jiān)會會計部于2009年2月17日印發(fā)的《上市公司執(zhí)業(yè)企業(yè)會計準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答》[2009]第1期中規(guī)定：上市公司大股東將其持有的其他公司的股份按照合同約定價格（低于市價）轉(zhuǎn)讓給上市公司的高級管理人員，該項行為的實質(zhì)是股權(quán)激勵，應(yīng)該按照股份支付的相關(guān)要求進(jìn)行會計處理。根據(jù)IFRS2，由實體的股東將其擁有的該實體的權(quán)益工具轉(zhuǎn)讓給為實體提供商品或勞務(wù)的職工和其他方作為對價的也屬于股份支付交易，該準(zhǔn)則也適用于將實體股東（或集團(tuán)內(nèi)其他實體）的權(quán)益工具轉(zhuǎn)讓給為實體提供商品或勞務(wù)的職工和其他方作為對價的情形。根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號一一股份支付》第四條，以權(quán)益結(jié)算的股份支付換取職工提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)以授予職工權(quán)益工具的公允價值計量。權(quán)益工具的公允價值，應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則第22號—金融工具確認(rèn)和計量》確定。《企業(yè)會計準(zhǔn)則第22號——金融工具確認(rèn)和計量》第五十二條規(guī)定：金融工具不存在活躍市場的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)采用估值技術(shù)確定其公允價值。采用估值技術(shù)得出的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)反映估值日在公平交易中可能采用的交易價格。根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則第11號一一股份支付》第五條，授予后立即可行權(quán)的換取職工服務(wù)的以權(quán)益結(jié)算的股份支付，應(yīng)當(dāng)在授予日按照權(quán)益工具的公允價值計入相關(guān)成本或費用，相應(yīng)增加資本公積。（八）稅務(wù)處理《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人認(rèn)購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關(guān)征收個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔1998〕9號）；《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅[2005]35號）；《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的補充通知》（國稅函[2006]902號）；《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股票增值權(quán)所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅[2009]5號）；《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于上市公司高管人員股票期權(quán)所得繳納個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅[2009]40號）；財政部、國家稅務(wù)總局和證監(jiān)會關(guān)于《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅[2009]167號）；《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》（國稅函[2009]461號）；國家稅務(wù)總局關(guān)于《關(guān)于印發(fā)限售股個人所得稅政策解讀稿的通知》（所便函[2010]5號）。四、案例分析經(jīng)翻閱截至2010年9月10日中國證監(jiān)會網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書，在上市前已經(jīng)實施了股權(quán)激勵的公司高達(dá)60多家。包括漢鼎技術(shù)、漢威電子、探路者、佳豪船舶、神州泰岳、安科生物、北陸藥業(yè)、向日葵、長盈精密、華泰化工、易世達(dá)、大富科技、花園生物、青松股份、晨光生物、信維通信、東方嘉盛、沃森生物等。（一）漢鼎技術(shù)300011（申報時間200910）漢鼎技術(shù)的激勵方案是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的典型案例。2007年11月21日，公司大股東鼎漢電氣將其持有的1770萬元股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給顧慶偉1026萬元、楊高運300萬元、幸建平108萬元、方磊102萬元、楊帆90萬元、吳志軍72萬元、張霞72萬元。公司表示，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要是對高級管理人員等核心人員進(jìn)行股權(quán)激勵，轉(zhuǎn)讓價格為1元/股。（二）漢威電子300007（申報時間200909）漢威電子主要股東也于2007年12月2日分別向鐘克創(chuàng)、劉瑞玲等35名自然人轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。受讓人中多數(shù)為公司的管理人員、核心技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干，轉(zhuǎn)讓價格亦為1元/股。（三）探路者300005（申報時間200909）探路者的激勵方案則是增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓兼而有之。%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司高管之一的石信，理由是獎勵其多年為公司發(fā)展所作出的貢獻(xiàn)。同時，公司還通過了增資擴股的議案，同意馮鐵林等12名新股東及石信等3位原股東以貨幣方式向公司增1405萬元，余額計入資本公積。公司解釋此次增資系為了保持公司高管隊伍的穩(wěn)定，并激勵骨干員工的工作積極性。（四）佳豪船舶300008（申報時間200909）佳豪船舶于2007年12月22日通過非同一價格的增資，吸收了紫晨投資和趙德華等35名自然人成為公司新的股東。其中，趙德華等人為公司高管及核心人員，其增資價格低于紫晨投資6倍有余。佳豪船舶表示，該次非同一價格增資系于公司股份化之前完成，因此并不違反相關(guān)規(guī)定。同時，紫晨投資也出函證實其增資價高系出于真實意圖的表示，因此另一部分的“低價”也不確認(rèn)為股權(quán)激勵。（五）神州泰岳300002（申報時間200909）神州泰岳于2001年5月18日設(shè)立，在當(dāng)年的10月10日進(jìn)行了首次股權(quán)激勵。2009年3月18日，公司2009年第一次臨時股東大會審議通過了增資擴股方案，以現(xiàn)金增資3,632,000股，認(rèn)購對象為主要的公司中層管理團(tuán)隊成員、技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干。神州泰岳對增資擴股原因與定價依據(jù)解釋是：考慮到公司在IT運維管理領(lǐng)域已取得了領(lǐng)先的市場地位，業(yè)務(wù)規(guī)模不斷擴大，經(jīng)營業(yè)績持續(xù)快速提升，為使公司主要的中層管理團(tuán)隊成員、技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干充分分享到公司發(fā)展的成果，留住對公司發(fā)展發(fā)揮過重要作用的人員，堅定其對公司未來發(fā)展的信心，公司決定面向上述人員進(jìn)行增資擴股。，系以公司2008年末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值扣除2008年度現(xiàn)金分紅后的差額為基礎(chǔ)，經(jīng)各方友好協(xié)商確定。（六）安科生物300009（申報時間200909）安科生物于1994年3月22日設(shè)立，并于1995年8月10日實施股權(quán)激勵。2008年9月3日，本公司召開2008年度第一次臨時股東大會，決定增加發(fā)行股份300萬股，每股面值1元，由公司營銷、。（七）北陸藥業(yè)300016（申報時間200910）2008年3月13日本公司2007年度股東大會審議通過了《北京北陸藥業(yè)股份有限公司定向增資方案》，根據(jù)該方案，公司非公開發(fā)行不超過1,250萬股的股份，其中王代雪認(rèn)購不超過280萬股，洪薇認(rèn)購不超過60萬股，機構(gòu)投資者盈富泰克認(rèn)購不超過750萬股，段賢柱認(rèn)購不超過95萬股，武杰認(rèn)購不超過25萬股，劉寧認(rèn)購不超過20萬股，李弘認(rèn)購不超過20萬股。根據(jù)2007年公司經(jīng)審計的凈利潤2,395萬元，按此次增資完成后股本5,，市盈率為11倍，此次定向增資價格在參考市盈率基礎(chǔ)上與投資者溝通后，并均以現(xiàn)金方式認(rèn)購。其中，段賢柱，公司總經(jīng)理；武杰，公司副總經(jīng)理；劉寧，公司董事會秘書；李弘，公司財務(wù)總監(jiān)。（八）青松股份300132（申報時間201010）2009年4月26日，為了建立和健全公司長期激勵與約束機制，增強管理隊伍和技術(shù)隊伍穩(wěn)定性，改善公司資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)，青松化工股東會通過了增資擴股的議案，同意由陳尚和、傅耿聲、鄧建明、蘇福星、鄭恩萍、江美玉、王德貴、鄧新貴、陳春生、林永桂10名自然人以現(xiàn)金2,，%。以上股東中，陳春生、林永桂為個人投資者，未在公司任職，其他股東均為公司的高級管理人員及中層管理人員，其中陳尚和、傅耿聲為有限公司原股東。（九）晨光生物300138（申報時間201010）經(jīng)2009年9月8日召開2009年第二次臨時股東大會審議通過。本次增資股份全部由149名自然人股東認(rèn)購，其中：新增的自然人股東為126名，原自然人股東為23名。根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書：本次增資新進(jìn)股東的選定原則和入股標(biāo)準(zhǔn)為：鑒于公司需要增加資本金滿足公司快速發(fā)展的需要，同時也為了實施股權(quán)激勵、并與委托持股的清理一并考慮，公司確定了本次增資新進(jìn)股東的選定原則和入股標(biāo)準(zhǔn)：①適用股權(quán)激勵的新進(jìn)股東：2009年6月30日前到公司工作的及目前在冊、在崗的總經(jīng)理、部門經(jīng)理、部門主管、特聘人員；2005年12月31日以前進(jìn)入公司工作的骨干員工。上述被激勵人員的入股標(biāo)準(zhǔn)如下：總經(jīng)理助理以上10萬股、部門經(jīng)理5萬股、部門副經(jīng)理3萬股、部門主管2萬股、10年以上的公司骨干員工2萬股。公司派到子公司的按同等級別對待。②適用委托持股清理的新進(jìn)股東：2009年7月，為了理順股權(quán)關(guān)系，公司對股東之間的委托持股情況進(jìn)行清理，清理完畢后，委托人不再持有公司股權(quán)。為了公平對待所有股東，本次增資將上述原委托他人持有公司股權(quán)的股東納入增資人范圍。根據(jù)公司2009年7月12日股東會決議，上述轉(zhuǎn)讓公司出資的被代持股東有權(quán)對股份有限公司增資，增資金額以轉(zhuǎn)讓上述出資的轉(zhuǎn)讓價款為最高限額。根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書：本次股權(quán)增資定價依據(jù)為：以公司截至2009年3月31日經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值為定價依據(jù)。顯而易見，準(zhǔn)創(chuàng)業(yè)板企業(yè)因行業(yè)及商業(yè)模式的創(chuàng)新性、發(fā)展階段的初期性等原因更需要優(yōu)秀的人才與穩(wěn)定的團(tuán)隊，其中適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)激勵便成為眾望所歸的選擇。其中，創(chuàng)業(yè)型企業(yè)通過股權(quán)激勵的方式給予員工報酬，更有利于公司在初創(chuàng)階段將有限的現(xiàn)金流用于投資發(fā)展，減少職工薪酬的現(xiàn)金支出壓力。此外，因公允價值難以度量，部分改制上市前“搶關(guān)”的股權(quán)激勵，一定程度上可以規(guī)避相關(guān)費用的確認(rèn)，這或也成為公司實施激勵的另一種考量。不過，上述各家上市公司僅規(guī)定了獲得股權(quán)激勵的條件，比如滿足一定的工作年限、一定業(yè)績條件等。但是，卻忽略了激勵對象獲得股票后的約束條件，即獲得權(quán)利后應(yīng)該履行的職責(zé)。絕大多數(shù)公司對于高管所持有股票在上市后的限定條件都沒有超過監(jiān)管層的要求。有投行人士就認(rèn)為，“這可能會導(dǎo)致兩種情況的出現(xiàn)：一是激勵對象對股權(quán)激勵錯誤地理解為上市前的利益均沾，從而影響股權(quán)激勵的效果；二是在限售期滿后，可能導(dǎo)致激勵對象的集中拋售，甚至套現(xiàn)離職，這對企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展同樣有害無益?！惫蓹?quán)激勵屬于長期激勵的一種形式，直接目的是吸引和激勵人才，調(diào)動其積極性，終極目的是提升企業(yè)競爭力、創(chuàng)造優(yōu)秀業(yè)績、實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。有投行人士表示，股權(quán)激勵不應(yīng)是高管、員工獲得股權(quán)就了事，而應(yīng)有一套嚴(yán)格的制度體系，最妥善的辦法是有條件的獲得股權(quán)，只有在激勵對象不斷達(dá)到相應(yīng)績效指標(biāo)時，才能獲得相應(yīng)數(shù)量的股權(quán)。針對前述專業(yè)人士的質(zhì)疑，雖然中國證監(jiān)會等監(jiān)管部門目前尚無明確表態(tài)回應(yīng)，但不排除會在以后進(jìn)行相關(guān)的調(diào)整。在上述60家公司中，已有萊美藥業(yè)、機器人兩家公司實施了后置約束。萊美藥業(yè)（）的股權(quán)激勵對象承諾，在2011年、2012年的上市流通數(shù)量為萊美藥業(yè)上市前其持有的萊美藥業(yè)