【正文】 額外法律關(guān)系三要素，主體客體與內(nèi)容，權(quán)利義務(wù)歸主體，民事能力做前提民事客體有三類(lèi)，智力成果物（財(cái)）行為， 變更內(nèi)容具體分類(lèi)示例1主體變更 主體數(shù)目發(fā)生變化 總包商將所承攬的業(yè)務(wù)進(jìn)行分包主體的改變 如合同轉(zhuǎn)讓?zhuān)尚碌闹黧w代替原主體享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)2，客體變更客體范圍的變更如建設(shè)施工合同中，工程量的改變客體性質(zhì)的變更新客體的改變，如工程項(xiàng)目由小橋改為涵洞3，內(nèi)容變更權(quán)利增加意味另外一方義務(wù)的增加權(quán)利減少意味另外一方義務(wù)的減少1自然終止履行完畢，即清償 2協(xié)議終止即時(shí)協(xié)商 事后達(dá)成一致約定終止條件事先約定終止的條件和權(quán)利人，當(dāng)條件成就時(shí)，有權(quán)人可單方終止協(xié)議違約終止不可抗力或一方根本違約導(dǎo)致合同無(wú)法履行，雙方或守約方可解除合同，終止雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1042P13）★★ 概念公民或法人（主體）設(shè)立、變更、終止（變動(dòng)）民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為分類(lèi) 依據(jù)是否必須采用特定形式 要式法律行為：須書(shū)面、經(jīng)過(guò)審批等：建設(shè)合同、專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓 不要式法律行為：民間小額借貸 成立要件 主體具有相應(yīng)行為能力 自然人：相應(yīng)能力；無(wú)限人不相應(yīng)的要法代的同意或者追認(rèn) 法人：不違反法律禁止性規(guī)范，超營(yíng)業(yè)范圍不導(dǎo)致無(wú)效 意思表示真實(shí) ○1意思：內(nèi)心真實(shí)期待+并愿意為法律所調(diào)整的法律結(jié)果； ○2表示：發(fā)諸于外能被相對(duì)人獲悉（不局限于是言語(yǔ)、文字） ○3真實(shí)：內(nèi)心意志=外在表示；不真實(shí)（客氣等虛假表示、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤）、不自由（被欺詐、脅迫的）；但不是所有的意思表示不真實(shí)都必然導(dǎo)致行為無(wú)效（有可變更、可撤銷(xiāo)的行為）行為內(nèi)容合法 行為內(nèi)容不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德 行為形式合法 要式民事法律行為必須采取法定的特定形式 合同行為是民事法律行為的一種，且非常常見(jiàn)的一種，所以合同法中對(duì)合同成立要件的規(guī)定與民法通則中民事法律行為成立要件的規(guī)定完全一致。【口訣】 要式行為由法定，書(shū)面公證加登記，要式行為有例外，自由決定不要式【真題】 （二級(jí)200902）關(guān)于民事法律行為分類(lèi)，以下說(shuō)法錯(cuò)誤的是（ ） A．民事法律行為可分為要式法律行為和不要式法律行為 B．訂立建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取要式法律行為 C．建設(shè)單位向商業(yè)銀行的借貸行為屬于不要式法律行為 D．自然人之間的借貸行為屬于不要式法律行為 二級(jí)200902C （1043P14）★★ 代理是指代理人以被代理人（即：本人）名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 注意： 三方當(dāng)事人：被代理人（本人）、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人；被代理可能是無(wú)限人，但是代理人一定得是完人。 不是所有行為都可以代理（如登記結(jié)婚、勞動(dòng)合同的履行等） 有些代理，行為人必須具有規(guī)定的資質(zhì)等條件才能成為代理人（如：代理招標(biāo)）。 （委托、法定、指定，重點(diǎn)是委托代理）代理種類(lèi) 產(chǎn)生依據(jù) 主要特點(diǎn) 常見(jiàn)示例委托代理 被代理人的授權(quán) 應(yīng)明確代理人姓名、名稱(chēng)，代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間 委托人簽章建設(shè)單位委托監(jiān)理單位對(duì)工程施工監(jiān)理、委托律師代理訴訟、公司員工（法定代表人除外）代表公司的簽約行為 法定代理 法律的直接規(guī)定 全權(quán)代理（可以代理的都能代理） 未成年人的父母、已婚精神病人的妻子/丈夫 指定代理 法院或有關(guān)機(jī)關(guān)指定而產(chǎn)生 多發(fā)生在訴訟中，（本質(zhì)也是法定代理） 父母雙亡的未成年人侵權(quán)，法院在其均不愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的祖父母、外祖父中指定一人擔(dān)任訴訟中的代理人、被代理人責(zé)任的承擔(dān) 導(dǎo)致責(zé)任原因權(quán)利人處理 責(zé)任承擔(dān)后果 授權(quán)不明被代理人委托書(shū)授權(quán)不明 被代理人、代理人承擔(dān)連帶責(zé)任無(wú)權(quán)代理 無(wú)權(quán)、越權(quán)、超期代理○1被代理人追認(rèn)或明知而不否認(rèn)被代理人承擔(dān)，相當(dāng)于有權(quán)代理○2被代理人拒絕追認(rèn)行為人（即無(wú)權(quán)代理人）承擔(dān)責(zé)任（“表見(jiàn)代理”即本規(guī)定的例外）○3第三人惡意且導(dǎo)致被代理人損失第三人與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任代理人失職濫權(quán)應(yīng)盡善良管理人之責(zé)代理人不履行職責(zé)致使被代理人損失 代理人承擔(dān)民事責(zé)任與第三人惡意串通損害被代理人利益代理人與第三人負(fù)連帶責(zé)任代理事項(xiàng)/代理行為違法代理人明知委托事項(xiàng)違法，仍代理 代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任 被代理人明知代理人的代理行為違法不反對(duì)復(fù)代理（代理人將代理事務(wù)又轉(zhuǎn)托他人代理）的責(zé)任承擔(dān) ○1事前告知征得同意或被代理人事后追認(rèn)被代理人承擔(dān)責(zé)任○2事前未告知或被代理人事后不追認(rèn) 代理人負(fù)民事責(zé)任○3上表○2例外：緊急且為了被代理人利益 被代理人承擔(dān)責(zé)任【口訣】 不明串通知沒(méi)權(quán)，違法轉(zhuǎn)錯(cuò)共同連注意：民法中的善意、惡意，與好壞無(wú)關(guān)，而是指當(dāng)事人是否知情。 （一級(jí)中的重要考點(diǎn)） 本質(zhì)上是無(wú)權(quán)代理，但為保護(hù)善意第三人而要求被代理人對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任的法律規(guī)定 表現(xiàn)形式 構(gòu)成要件 法律后果 無(wú)代理權(quán) 無(wú)代理權(quán) 代理行為有效，即：被代理人向第三人承擔(dān)責(zé)任 被代理可向行為人追償 超越代理權(quán)限實(shí)施了代理行為 代理期滿(mǎn)后繼續(xù)代理 善意相對(duì)人/第三人有理由相信行為人有代理權(quán) 【口訣】沒(méi)超終止訂合同，有理相信代理（成）注意：有理由一般是指行為人持有被代理蓋章介紹信、空白蓋章合同書(shū)等足以使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況。 委托代理終止 法定代理或指定代理終止 期滿(mǎn)或者完成委托 被代理人取消委托或者代理人辭去委托 代理人死亡 代理人喪失民事行為能力 作為被代理人或者代理人的法人終止 被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力 被代理人或代理人死亡 代理人喪失民事行為 有權(quán)機(jī)關(guān)取消指定 雙方關(guān)系監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅（如離婚、解除收養(yǎng)關(guān)系） 注意：被代理人發(fā)生4的情況不必然終止代理注意：在法定、指定代理下，被代理人必是無(wú)限人【口訣】 滿(mǎn)完消辭死失終；恢復(fù)（兩）死代理喪，取消監(jiān)護(hù)關(guān)系（亡）【真題示例】 （201071）某律師接受當(dāng)事人委托參加民事訴訟，以下屬于委托代理權(quán)消滅的原因有( )11。 二級(jí)201071ABCD，注意選項(xiàng)E委托代理人有過(guò)錯(cuò)可能會(huì)承擔(dān)民事責(zé)任，但并不必然導(dǎo)致代理權(quán)消滅。 （1044P15）★★★ 根據(jù)合同的約定（意定）或者法律的規(guī)定（法定），在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 債權(quán)就是一方當(dāng)事人享有請(qǐng)求另一方當(dāng)事人為或者不為一定行為的權(quán)利，對(duì)方有履行之的義務(wù)（債權(quán)遠(yuǎn)不止要求“償還欠款”的含義）。 發(fā)生依據(jù)解釋說(shuō)明種類(lèi) 合同當(dāng)事人訂立合同中的約定；引起債權(quán)最主要、最普遍的根據(jù)意定侵權(quán)非法侵害他人人身或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利法定不當(dāng)?shù)美麤](méi)有法律或者合同依據(jù)獲益，他人因此受到損失法定 無(wú)因管理沒(méi)有義務(wù)，為他人利益提供服務(wù)或者管理（損己利人）法定（補(bǔ)充知識(shí)） 分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)種類(lèi) 內(nèi)容及示例 按照債的設(shè)定及內(nèi)容是否允許當(dāng)事人意思自治 意定之債 合同之債 ，單方允諾之債法定之債侵權(quán)之債、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美?、締約過(guò)失之債根據(jù)多數(shù)債權(quán)人或債務(wù)人之間對(duì)債權(quán)或債務(wù)的承受情況 按份之債 多個(gè)債權(quán)人或債務(wù)人按照各自份額享有債權(quán)或承擔(dān)債務(wù) 連帶之債任一債權(quán)人都可以要求債務(wù)人履行全部義務(wù)，任一債務(wù)人如被要求，都須履行全部債務(wù)；之后對(duì)外債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅，內(nèi)部分配或分擔(dān)注意：連帶之債，特別是連帶債務(wù)（即“連帶責(zé)任”）的“內(nèi)部約定內(nèi)部有效，不能對(duì)外”原則要重點(diǎn)掌握 1因履行而消滅 清償2因抵消而消滅 有法定抵消，必須是互負(fù)同種性質(zhì)和質(zhì)量的到期債務(wù)；約定抵消，協(xié)商一致即可 3因提存而消滅 無(wú)法向適格債權(quán)人履行，經(jīng)公證機(jī)關(guān)證明或法院裁決，債務(wù)人將標(biāo)的物交有關(guān)部門(mén)保存，超期不取收歸國(guó)有 4因混同而消滅 債權(quán)人和債務(wù)人合為一體，企業(yè)合并 5因免除而消滅債權(quán)人放棄債權(quán) 6因當(dāng)事人死亡而解除不是所有情況都適用，只包括具有人身性質(zhì)的合同之債，委托代理中代理人死亡、出版合同中撰稿人死亡；如果是普通債務(wù)，當(dāng)事人死亡，清算期遺產(chǎn)?！菊骖}示例】 (一級(jí)0772) 甲建筑設(shè)備生產(chǎn)企業(yè)將乙施工單位訂購(gòu)的價(jià)值10萬(wàn)元的某設(shè)備錯(cuò)發(fā)錯(cuò)給了丙施工單位，幾天后，甲索回該設(shè)備行交付給乙。乙因丙曾使用過(guò)該設(shè)備造成部分磨損而要求甲減少價(jià)款1萬(wàn)元。下列關(guān)于本案中債的性質(zhì)的說(shuō)法，正確的有（ ）A．甲錯(cuò)發(fā)設(shè)備給丙屬于無(wú)因管理之債 B．丙向甲返還設(shè)備屬于不當(dāng)?shù)美畟?C．乙向甲支付設(shè)備款屬于合同之債 D．甲向乙少收1萬(wàn)元貨款屬于侵權(quán)之債 E．丙擅自使用該沒(méi)備對(duì)乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)之債 (一級(jí)0773) 甲、乙兩個(gè)施工單位組成聯(lián)合體投標(biāo)，雙方約定，如因施工質(zhì)量問(wèn)題導(dǎo)致建設(shè)單位索賠，各自承擔(dān)索賠額的50％。施工過(guò)程中建設(shè)單位確因質(zhì)量原因索賠12萬(wàn)元，則下列關(guān)于此索賠和賠償責(zé)任承擔(dān)的說(shuō)法中，正確的有（ ） A．如甲無(wú)過(guò)錯(cuò)，則其有權(quán)拒絕先行賠付 B．建設(shè)單位可直接要求甲承擔(dān)12萬(wàn)元 C．建設(shè)單位可直接要求乙承擔(dān)12萬(wàn)元 D．建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)要求質(zhì)量缺陷的過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)主要費(fèi)任 E．先行賠付的一方，有權(quán)就超出50％的部分向另一方追償 一級(jí)200772BC本題較難，涉及的知識(shí)點(diǎn)較多 一級(jí)200773BCE主要是考“聯(lián)合體投標(biāo)后的責(zé)任原則”以及“連帶責(zé)任承擔(dān)的對(duì)內(nèi)、對(duì)外規(guī)則” （1044P17）★ 知識(shí)產(chǎn)權(quán)概念 民事主體對(duì)智力成果依法享有的專(zhuān)有權(quán)利。知識(shí)產(chǎn)權(quán)特征1人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性；如作者的署名權(quán)和所得稿酬 2專(zhuān)有性；非經(jīng)專(zhuān)利人授權(quán)不得使用 3地域性；特定國(guó)家或者地區(qū)的地域范圍內(nèi)有效 4時(shí)間性；法定的時(shí)間期限內(nèi)有效（著作權(quán)中的人身權(quán)、商標(biāo)權(quán)除外） （版權(quán)）P17著作權(quán)（版權(quán)）保護(hù)對(duì)象 作品 文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域獨(dú)創(chuàng)性可復(fù)制的智力成果；如：美術(shù)、建筑、圖形、模型 權(quán)利內(nèi)容 著作人身權(quán) 發(fā)表、署名、修改、保護(hù)作品完整（無(wú)保護(hù)期限）著作財(cái)產(chǎn)權(quán) 使用權(quán)、許可使用（并取得報(bào)酬）、轉(zhuǎn)讓?zhuān)ú⑷〉脠?bào)酬）、獲得報(bào)酬 侵權(quán)行為 無(wú)授權(quán)或法律依據(jù)（即非合理使用和法定許可），違法使用他人作品或著作專(zhuān)有權(quán)的行為 保護(hù)手段停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任，損害公共利益或者情節(jié)嚴(yán)重，可能要行政、刑事責(zé)任 主體 發(fā)明/設(shè)計(jì)人要對(duì)發(fā)明創(chuàng)造實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人，組織、資助、幫助的人不算單位 執(zhí)行工作任務(wù)或者主要利用單位物質(zhì)條件的發(fā)明是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專(zhuān)利（申請(qǐng)）權(quán)歸單位；有約定的從約定（約定優(yōu)先）受讓人 依合同或者其他方式合法取得專(zhuān)利權(quán)客體發(fā)明 對(duì)產(chǎn)品、方法或者改進(jìn)提出的新技術(shù)方案；自申請(qǐng)日起20年保護(hù)期 實(shí)用新型 對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者結(jié)合提出的新技術(shù)方案；自申請(qǐng)日起10年保護(hù)期外觀設(shè)計(jì)對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或色彩、形狀、圖案的結(jié)合做出的新設(shè)計(jì)；10年 侵權(quán)行為未經(jīng)許可實(shí)施其專(zhuān)利（不問(wèn)善惡）；假冒他人專(zhuān)利；冒充專(zhuān)利；剝奪非職務(wù)發(fā)明者的合法益 保護(hù)手段民事責(zé)任以至行政、刑事責(zé)任 客體注冊(cè)商標(biāo)；商標(biāo)不注冊(cè)也可以用，但不受商標(biāo)法保護(hù)（可以受《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》保護(hù)）；期限有效期10年，不限續(xù)展次數(shù)權(quán)利注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用；轉(zhuǎn)讓?zhuān)ㄒ炗啎?shū)面合同且經(jīng)過(guò)商標(biāo)局批準(zhǔn)—要式行為）；許可他人使用 侵權(quán)行為 未經(jīng)許可使用注冊(cè)商標(biāo)； 銷(xiāo)售侵犯商標(biāo)權(quán)的商品； 偽造、擅造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)； 更換商標(biāo)（反向假冒）或者更換產(chǎn)品重新投入市場(chǎng) 其他 責(zé)任 民事責(zé)任以至行政、刑事責(zé)任 （1045P19）★★ 權(quán)利人在法定期間內(nèi)，不行使權(quán)利即勝訴權(quán)消滅（教材文字不夠嚴(yán)謹(jǐn)），應(yīng)該是：對(duì)方獲得時(shí)效抗辯權(quán)，可能導(dǎo)致喪失勝訴權(quán)。理由是：根據(jù)最高法2009年《時(shí)效規(guī)定》，超過(guò)訴訟時(shí)效，權(quán)利人起訴符合起訴條件的，法院應(yīng)當(dāng)受理（即債權(quán)人還是有訴權(quán)的）；當(dāng)事人未提出時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)釋明主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。也就是說(shuō)：債務(wù)超過(guò)訴訟時(shí)效，債務(wù)人（被告），獲得了時(shí)效抗辯權(quán)，但是如果其不行使，法院不得主動(dòng)適用或者提醒，債權(quán)人仍然有可能勝訴，因而不能認(rèn)為超過(guò)時(shí)效的權(quán)利人一定會(huì)喪失勝訴權(quán)。 訴訟時(shí)效是法定的，當(dāng)事人約定延長(zhǎng)、縮短時(shí)效期間一律無(wú)效。注意只有債權(quán)才有訴訟時(shí)效。 即便超過(guò)訴訟時(shí)效債權(quán)人的實(shí)體權(quán)利不消滅，盡管可能得不到法院（公權(quán)力）的保護(hù)，但是并未消滅；如果債務(wù)人主動(dòng)履行了債務(wù)，債權(quán)人仍有權(quán)接收，且債務(wù)人也不能再以超過(guò)訴訟時(shí)效或主張不當(dāng)?shù)美椿凇?訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算 （P20） 種類(lèi)期間普通訴訟時(shí)效2年．通常都是，沒(méi)有特別規(guī)定的都是2年。短期訴訟時(shí)效1年，人身?yè)p害賠償（產(chǎn)品缺陷導(dǎo)致的除外）、延付拒付租金、寄存財(cái)物丟失毀損、出售不合格的商品未聲明的；特殊訴訟時(shí)效1年， 《海商法》貨主向承運(yùn)人索賠時(shí)效 1年，《海商法》貨主向承運(yùn)人索賠時(shí)效 3年，《環(huán)保法》環(huán)境污染侵權(quán)4年 《合同法》進(jìn)出口貨物合同、技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議最長(zhǎng)保護(hù)期限20年 ，訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算；但從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù) （P20） 在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其它障礙不能行使請(qǐng)