【正文】 新刑事訴訟法解讀 黃士元 法學博士 山東大學法學院副教授 18615209319 概述 ? “尊重和保障人權”寫入第二條，“小憲法”。 陳光中教授的建議是寫到第一條立法宗旨，而不是第二條任務。立法部門的理由有兩條：第一，刑訴法第一條中“保護人民”條款不能拿掉，這樣“保障人權”就寫不進去；第二，刑法還沒有把“保障人權”寫進立法宗旨。 ? 只能算是完善，不能算是結構性調(diào)整。 逮捕權的歸屬，看守所的歸屬，反貪局的歸屬，直接言辭原則的確立 ? 比較大的變化： 不得強迫自證其罪，非法證據(jù)排除，監(jiān)視居住，辯護權的完善，技術偵查，未成年人附條件不起訴和犯罪記錄封存制度，全案移送，擴大簡易程序適用范圍，刑事和解，違法所得沒收程序，強制醫(yī)療程序等。 ? 檢察院：賦予重大責任，寄予厚望。 證據(jù)制度：證據(jù)的概念和種類 ? 第 48條 可以用于證明案件事實的材料，都是證據(jù)。證據(jù)包括： （一）物證； （二）書證； （三）證人證言； （四）被害人陳述； （五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解； （六）鑒定意見； （七）勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄； （八）視聽資料、電子數(shù)據(jù)。 證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)。 ? 除了材料說，還有事實說，信息說等等，無需概念。 ? 無需列舉種類。 證據(jù)制度：行政執(zhí)法和刑事訴訟法銜接 ? 第 52條 行政機關在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。 ? 收集證據(jù)的要求不一樣，應該是由法官根據(jù)情況決定是否需要采納。 證據(jù)制度：證明責任 ? 第 49條 公訴案件中被告人有罪的舉證責任由人民檢察院承擔，自訴案件中被告人有罪的舉證責任由自訴人承擔。 ? 第 50條 不得強迫任何人證實自己有罪 。 《 聯(lián)合國公民權利和政治權利國際公約 》 第 14條第 3項。 ? 第 118條 犯罪嫌疑人對偵查人員的提問， 應當如實回答。 偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以從寬處理的法律規(guī)定。 如何協(xié)調(diào)：可以不回答，選擇回答就要如實？ 。 證據(jù)制度：證明標準 ? 第 53條 只有被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。 證據(jù)確實、充分，應當符合以下條件： （一）定罪量刑的事實都有證據(jù)證明； （二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實； （三）綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。 證據(jù)制度：“證據(jù)確實充分”和“排除合理懷疑”的關系 。 ? 定罪標準還是“案件事情清楚，證據(jù)確實充分”， “排除合理懷疑”只是“證據(jù)確實充分”的一個條件。 ? 前者是積極標準，后者是消極標準。 ? 前者強調(diào)客觀性，印證，后者強調(diào)主觀性，心證，確信。 ? 如何理解，通過司法解釋和判例。 ? 龍宗智：“合理懷疑”是指對全案證據(jù)慎重細致的分析推理后產(chǎn)生的，有具體事實根據(jù)，復核經(jīng)驗與邏輯，足以動搖事實認定的懷疑。 證據(jù)制度：非法證據(jù)排除 ? 第 54條（排除范圍和階段） 采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應當予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋； 不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應當予以排除。 在 偵查、審查起訴、審判 時發(fā)現(xiàn)有應當排除的證據(jù)的，應當依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)。 證據(jù)制度：非法證據(jù)排除 ? 第 55條（檢察機關的監(jiān)督） 人民檢察院接到報案、控告、舉報或者發(fā)現(xiàn)偵查人員以非法方法收集證據(jù)的，應當進行調(diào)查核實。對于確有以非法方法收集證據(jù)情形的，應當提出糾正意見；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 證據(jù)制度：非法證據(jù)排除 ? 第 56條（職權啟動和申請啟動） 法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。 當事人及其辯護人、訴訟代理人有權申請人民法院對以非法方法收集的證據(jù)依法予以排除。申請排除以非法方法收集的證據(jù)的，應當 提供相關線索或者材料 。 證據(jù)制度：非法證據(jù)排除 ? 第 57條（證明責任和方法） 在對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查的過程中，人民檢察院 應當對證據(jù)收集的合法性加以證明。 現(xiàn)有證據(jù)材料不能證明證據(jù)收集的合法性的， 人民檢察院可以提請人民法院通知有關 偵查人員或者其他人員出庭 說明情況；人民法院可以通知有關偵查人員或者其他人員出庭說明情況。 有關偵查人員或者其他人員也可以要求出庭說明情況 。經(jīng)人民法院通知，有關人員應當出庭。 ? 第 58條（證明標準） 對于經(jīng)過法庭審理， 確認或者不能排除 存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對有關證據(jù)應當予以排除。 證據(jù)制度：非法證據(jù)排除 ? 立法樂觀主義？書本上的法和實踐中的法。 ? 最高法院解釋第 61條和兩高三部 《 關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定 》 。我們有什么理由對新法保持樂觀？ ? 學術研究中的實證化，美國教授的量刑研究。 證據(jù)制度：證人出庭 ? 第 187條（出庭的情形 ） 公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議， 且 該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應當出庭作證。 人民警察 就其執(zhí)行職務時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規(guī)定 公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為 鑒定人 有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。 ? 草案中“人民法院認為”前是“或者”。 ? 并非真正的警察出庭，只是目擊證人出庭。 ? 在證人不出庭的情況下，法庭質(zhì)證是對紙張質(zhì)證，只能是雙方在咬文嚼字。 ? 有時不是證人不愿出庭，而是檢察院、法院不想讓他出庭。主要是怕出現(xiàn)意外，比如證人取得證言的過程有問題，一旦出庭，會經(jīng)受不起質(zhì)證。 證據(jù)制度：證人出庭 ? 第 188條（強制到庭和親屬特權？） 經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是 被告人的配偶、父母、子女除外 。 證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓誡，情節(jié)嚴重的，經(jīng)院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執(zhí)行。 ? 并非親屬特權，只是不能出庭，并非不能拒絕作證。 證據(jù)制度：證人出庭 ? 第 62條（證人保護） 對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的， 人民法院、人民檢察院和公安機關 應當采取以下一項或者多項保護措施： （一）不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息； （二）采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施； （三）禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；