【正文】 1 國際商法 華東師范大學(xué) 2 第一章 緒論 ? 教學(xué)目標(biāo)：從介紹國際商法的概念和淵源出發(fā)，使學(xué)生掌握資本主義國家兩個主要法系 大陸法系和英美法系的結(jié)構(gòu)和淵源，以及我國法律的淵源。 ? 重點難點： 國際商法的淵源 ? 大陸法系和英美法系的結(jié)構(gòu)和淵源 ? 我國法律的淵源 3 ? 第一節(jié) 國際商法的概念和淵源 ? 一、概念 ? 二、淵源 ? （一）國際（商事）條約 ? （二）國際（商事）慣例 ? （三）國內(nèi)法 ? 三、國際商法的主要內(nèi)容 4 ? 第二節(jié) 大陸法系的概念及主要特征 ? 一、大陸法系的概念及分布 ? 二、大陸法系的特點 ? 強調(diào)成文法的作用，在結(jié)構(gòu)上強調(diào)法律的系統(tǒng)化、歸類化、法典化和邏輯性。 ? 各國把全部法律區(qū)分為公法和私法。 ? 大陸法系各國都進行大規(guī)模的法典編篡工作。 5 ? 大陸法系國家法律的效力淵源主要是制定法（成文法）而不是判例。 ? 羅馬法直接全面影響著大陸法系的特征。 ? 三、大陸法系各國的法院組織 6 ? 第三節(jié) 普通法系的概念和特征 ? 一、普通法系的概念及分布范圍 ? 二、英國法的淵源 ? 判例法。這是英國法的主要淵源。 ? 成文法。 ? 習(xí)慣。 7 ? 三、美國法律制度 ? 美國法的結(jié)構(gòu) ? 美國法的淵源 ? （ 1）判例法 ? （ 2）成文法 8 ? 三、美國法律制度 ? 美國法的結(jié)構(gòu) ? 美國法的淵源 ? （ 1）判例法 ? （ 2）成文法 9 一、中國法律制度的歷史發(fā)展 ? （一）舊中國的法律 ? （二）新中國的社會主義法律 10 二、中國法律的淵源 （一）制定法 憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 特別行政區(qū)的法律 11 （二）法律解釋 ? 立法解釋 ? 司法解釋 ? 行政解釋 ? （三）判例 12 三、中國的司法制度 ? （一）人民法院的組織系統(tǒng) ? 最高人民法院 ? 地方各級人民法院 ? 專門人民法院 ? （二）民商事案件的審判制度 13 第二章 代理法 ? 教學(xué)目標(biāo)：通過對國際代理的概念、代理權(quán)產(chǎn)生的講授，使學(xué)生掌握大陸法系與英美法系代理權(quán)產(chǎn)生的原因、無權(quán)代理、本人及個人同第三人的關(guān)系，了解本人與代理人的義務(wù)、我國的代理法與外貿(mào)代理制。 14 ? 重點難點： ? 大陸法系與英美法系代理權(quán)產(chǎn)生的原因 ? 無權(quán)代理的規(guī)定 ? 本人及代理人同第三人的關(guān)系 15 ? 第一節(jié) 代理法概述 ? 一、代理的概念 ? 二、代理權(quán)的產(chǎn)生 ? （一）大陸法系代理權(quán)產(chǎn)生原因： ? 意定代理 ? 法定代理 16 ? （二）英美法系代理權(quán)產(chǎn)生的原因： ? 明示的指定 ? 默示的授權(quán) ? 不容否認的代理 ? 客觀必需的代理權(quán) ? 追認的代理 17 ? 三、無權(quán)代理 ? （一）大陸法的有關(guān)規(guī)定 ? 未經(jīng)本人追認：不發(fā)生法律效力 ? 在本人追認前：效力待定 ? 無權(quán)代理人的責(zé)任 ? （二）英美法的有關(guān)規(guī)定 ? （二）英美法的有關(guān)規(guī)定 18 ? 第二節(jié) 本人與代理人之間的關(guān)系 ? 一、代理人的義務(wù) ? 二、本人的義務(wù) 19 ? 第三節(jié) 本人及代理人同第三人的關(guān)系 ? 一、大陸法的規(guī)定 ? 第三人同本人之間的合同。代理人在代理權(quán)限內(nèi)以代表身份同第三人訂立合同。 ? 間接代理（行紀(jì)人）。代理人以其個人身份同第三人訂立合同。 20 ? 二、英美法的規(guī)定 ? 代理人在訂約時已指出本人的姓名： ? （ 1）代理人在訂立合同后，即退出合同，其權(quán)利義務(wù)即由本人承擔(dān)。 ? （ 2）若代理人以他自己的名字在需簽字臘封式的合同上簽名，則他需對此負責(zé)。 ? （ 3）按行業(yè)慣例認為代理人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，代理人需負責(zé)任。 21 ? 代理人在訂約時表示有代理關(guān)系存在，但未指出本人姓名，表明代理關(guān)系存在時必須清楚地表明它是代理人。如在簽名時寫明“買方（賣方）代理人”。這樣此合同仍為本人與第三人之間的合同，由本人對此合同負責(zé)。 ? 。 ? 代理人雖得到本人授權(quán)在與第三人訂立合同時卻未表明其代理人身份。此時代理人對合同負責(zé)。 22 第三章 合伙企業(yè)法 ? 教學(xué)目標(biāo)：通過對商事組織的概念及其三種基本法律形式的講授，是使學(xué)生了解個人獨資企業(yè)的主要法律制度，掌握合伙企業(yè)的運行規(guī)則和法律制度、有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立、組織機構(gòu)、變更、解散、清算及其對內(nèi)對外法律關(guān)系，熟悉以公司法為主的我國的商事組織法律制度。 23 ? 重點難點： 合伙企業(yè)法律制度 ? 股份有限公司的法律特征、 設(shè)立、組織機構(gòu) 24 ? 第一節(jié) 商事組織的法律形式 ? 一、商事組織的概念 ? 二、商事組織的基本法律形式 ? 個人獨資企業(yè) ? （ 1）法律性質(zhì)：由一個投資者單獨出資并從事經(jīng)營管理；不是法人；獨資企業(yè)人格依附于投資者的人格。 25 ? （ 2）事務(wù)管理：獨資企業(yè)的投資業(yè)主可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。 ? 合伙企業(yè) ? 公司 ? 選擇商事企業(yè)形式應(yīng)注意的因素 26 ? 第二節(jié) 合伙法 ? 一、合伙企業(yè)概述 ? （一）合伙企業(yè)的概念與特征 ? 法律特征： ? 是依據(jù)書面或口頭合伙協(xié)議設(shè)立的企業(yè)。 ? 強調(diào)的是“人的組合”。從法理上說，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出。 ? 等都影響合伙企業(yè)的存續(xù)。 27 ? 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 ? 合伙人平等地參與管理合伙事務(wù)，共同出資，合伙經(jīng)營，共享受益，共擔(dān)風(fēng)險。 ? 合伙企業(yè)是不具有法人資格的盈利性經(jīng)濟組織。 28 ? （二）西方國家有關(guān)合伙企業(yè)的法律 ? 大陸法系：民法典、商法典 ? 英美法系：單行法、合伙企業(yè)法 29 ? 二、合伙企業(yè)的設(shè)立 ? 一般基于合伙合同設(shè)立 ? 三、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系 ? （一）合伙人的權(quán)利 ? 共同參與經(jīng)營管理權(quán) ? 共享利潤的權(quán)利 ? 監(jiān)督和檢查帳目的權(quán)利 ? 獲得補償?shù)臋?quán)利 30 ? （二）合伙人的義務(wù) ? 繳納出資 ? 合伙人不得利用合伙企業(yè)的財產(chǎn)或以合伙企業(yè)的名義為自己或他人牟取私利。 ? 合伙人不得從事?lián)p害合伙企業(yè)利益的活動。 ? 不得隨意轉(zhuǎn)讓出資 31 ? 四、合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系 ? 實際上是有關(guān)合伙企業(yè)的對外關(guān)系，涉及到合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力等問題。 ? 每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人具有約束力。 32 ? 合伙人在通常的合伙業(yè)務(wù)中的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。 ? 債權(quán)人對合伙企業(yè)合伙人個兒債務(wù)的處理，不得以其抵消他對合伙企業(yè)的債務(wù)，不得代位行使債務(wù)人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額，但可申請法院強制執(zhí)行。 33 ? 五、入伙與退伙 ? 在合伙企業(yè)存續(xù)期間，經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人可以加入合伙，成為新的合伙人，他對于參加合伙之前該合伙企業(yè)所負的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。（我國合伙企業(yè)法規(guī)定：入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。）而當(dāng)合伙人經(jīng)全體合伙人同意退出合伙之后，他對其作為合伙人期間的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 34 ? 六、合伙企業(yè)的解散 ? 解散情形： ? （ 1）自愿解散 ―― 依合伙人之間的合伙協(xié)議而解散。 ? （ 2）法定解散 ―― 依合伙法的有關(guān)規(guī)定而解散。 ? 解散后的財產(chǎn)清償及分配 35 七、有限合伙 概念：有限合伙是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙組成的企業(yè)，前者對合伙企業(yè)的債務(wù)負無限責(zé)任，后者則只負有限責(zé)任，即僅以其出資額為限對合伙承擔(dān)有限責(zé)任 36 ? 第一節(jié) 公司及公司法的概念 ? （一）公司概念、法律特征及分類 ? （二）公司法的概念和法律形式 ? （三）揭開公司面紗原則 37 第二節(jié) 公司的主要分類 ? 一、有限責(zé)任公司的基本法律特征 ? 二、股份有限公司的基本法律特征 ? 三、母公司、子公司和分公司的法律特征 ? 四、其他公司形式 38 ? 第三節(jié) 公司的設(shè)立（股份有限公司） ? 一、公司的設(shè)立程序 ? 二、公司的創(chuàng)始人。 ? 三、公司的章程 ? 四、公司的內(nèi)部細則 ? 五、公司的基本權(quán)利 ? 六、公司的年度報告 39 ? 第四節(jié) 公司財務(wù)及資金來源 ? 一、公司資金的概念及主要來源 ? 二、公司的主要財務(wù)報表 資產(chǎn)負債表 損益表 股東權(quán)益（變動）表 現(xiàn)金流量表 其他財務(wù)信息 40 ? 三、公司資本及股票 ? 公司資本 ? （ 1）廣義：自有資本和借貸資本 ? （ 2）對股份有限公司來說，其資本分為“授權(quán)資本制”和“法定資本制”兩種形式。 ? （ 3）西方國家對資本的具體規(guī)定 41 ? 股票 ? （ 1）股份與股票 ? （ 2）股票的分類 ? （ 3）股利（股息） 42 ? 四、公司債 ? 公司債 ? 公司債券 ? （ 1）概念 ? （ 2）種類 ? （ 3）債券發(fā)行資格（主體） ? （ 4）債券回購 43 ? 五、公司有價證券的主要特點和公司資本結(jié)構(gòu)的選擇 ? 公司有價證券的主要特點 ? （ 1）具有受益權(quán)