【正文】 四川警安職業(yè)學(xué)院標(biāo)準(zhǔn)教案紙 課程名稱 法律文書寫作 任課教師 李印平 授課時(shí)間 第 1 周 地點(diǎn) 授課班級(jí) 08 法文 人數(shù) 教學(xué)目標(biāo) 了解法律文書的概念及分類 教學(xué)重點(diǎn) 法律文書的性質(zhì) 教學(xué)難點(diǎn) 法律文書分類 教學(xué)時(shí)數(shù) 2 教學(xué)方法 討論式教學(xué)和案例教學(xué)的方法組織教學(xué) 教學(xué)手段 傳統(tǒng)教學(xué) 第一章 緒論 一、法律文書的概念 法律文書，指一切具有法律效力的或法律意義的文件、公文的總稱。其制作主體相當(dāng)廣泛，可以是國(guó)家機(jī)關(guān)（包括非司法部門）、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，也可以是個(gè)人。 所謂“具有法律效力 ”的文書，是指那種具有強(qiáng)制執(zhí)行作用的司法文書，這些文書一經(jīng)生效就要憑借國(guó)家強(qiáng)大力量強(qiáng)制執(zhí)行，如檢察機(jī)關(guān)的起訴書，生效之后就要依 法將被告人交付法院審判。制作起訴書，向法院提起公訴，是刑事訴訟中必不可少的環(huán)節(jié)，非經(jīng)檢察院提起公訴，法院便不能對(duì)公訴案件進(jìn)行審判，從這個(gè)意義上 看，起訴書具有明顯的法律效力?！熬哂蟹梢饬x”的文書，則是指那種只有某方面的法律意義，而不直接發(fā)生法律效力的司法文書，它是訴訟活動(dòng)或?qū)嵤┓杀O(jiān)督 工作中，不可缺少而又并非據(jù)以強(qiáng)制執(zhí)行的文書。 法律文書這一概念的外延很大，一般劃分為兩大部分： 規(guī)范性法律文書和非規(guī)范性法律文書。所謂規(guī)范性法律文書，指文書的內(nèi)容屬于普遍的法律行為規(guī)范，是由國(guó) 家立法機(jī)關(guān)所正式頒布實(shí)施的法律、法令等，對(duì)每個(gè)人都具有約束力。依據(jù)內(nèi)容和效力的不同，規(guī)范性法律文書又包括憲法和法律（普通法和國(guó)際法）兩項(xiàng)內(nèi)容，例 如《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》以及我國(guó)承認(rèn)和參加的各種國(guó)際條約、公約、憲章等。 非規(guī)范性法律文書，是指那類針對(duì)具體人或個(gè)別事物而發(fā)布的法律文件，其內(nèi)容不是要求人人都遵守的行為規(guī)范，它只對(duì)特定的對(duì)象有效，是適用法律的結(jié)果，是一 種法律事實(shí)。其制作 主體除了國(guó)家機(jī)關(guān)之外，還有自然人和法人。例如司法機(jī)關(guān)在執(zhí)法過(guò)程中所涉及到的偵查預(yù)審文書、檢察文書、審判文書等，非司法機(jī)關(guān)制作的 公證、仲裁、工商稅務(wù)文書，法人或自然人起訴、應(yīng)訴的各種文書等等。 訴訟文書，顧名思義是指在訴訟活動(dòng)中依法定程序和規(guī)格，制作使用的具有法律效力或法律意義的文書。其制作主體限于國(guó)家司法機(jī)關(guān)和訴訟參與人。這種文書最顯著的特點(diǎn)是與“訴訟”活動(dòng)密切相關(guān)，包括司法文書和部分律師實(shí)務(wù)文書。 司法文書，指國(guó)家司法機(jī)關(guān)在處理刑事、民事等訴訟案件的過(guò)程中，依照法定程序制作的具有法律效力或法律意義的文書 。其制作主體只限于司法機(jī)關(guān)，即公安機(jī)關(guān)（含國(guó)家安全機(jī)關(guān)）、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)（監(jiān)獄、勞改部門）。 至于公證、仲裁文書的制作主體不是司法機(jī)關(guān)，且從嚴(yán)格意義上講，公證、仲裁活動(dòng)亦不屬我國(guó)訴訟法調(diào)整的范圍。 將法律文書、訴訟文書與司法文書三個(gè)概念加以分析、比較，我們發(fā)現(xiàn)它們每一個(gè)概念的內(nèi)涵和外延都是不同的。其中法律文書的外延最大，訴訟文書次之，司法文書最小。 法律文書不僅包括人們熟悉的公安、檢察、審判等司法文書，而且還包括自然人、法人和司法機(jī)關(guān)以外的國(guó)家機(jī)關(guān)制作的與法律活動(dòng)相關(guān)的文書，例如公證、仲裁 、 專利、工商、稅務(wù)、海關(guān)、保險(xiǎn)、金融、會(huì)計(jì)、審計(jì)、物價(jià)、環(huán)保、勞保、人事、民政等機(jī)關(guān)或組織處理各類非訴訟案件（事件）的有執(zhí)行意義或證明作用的文書都 可列入法律文書范疇，還包括案件當(dāng)事人、律師及律師組織自書或代書的律師實(shí)務(wù)文書?？梢?jiàn)法律文書不僅與司法機(jī)關(guān)密切相關(guān)，而且在人們生活的每一方面都發(fā)揮 著重要作用。 訴訟文書只限于訴訟活動(dòng)中司法機(jī)關(guān)和訴訟參與人所制作的文書，制作主體相對(duì)縮小。 司法文書這一概念所反映的也僅是司法機(jī)關(guān)在訴訟活動(dòng)中為處理各類案件而制作、使用的文書這一特性，制作主體范圍更加縮小。 可見(jiàn)法律 文書是屬概念，訴訟文書和司法文書為種概念 . 二、法律文書的性質(zhì) 具體體現(xiàn)在以下三方面： 第一，文體性質(zhì)。法律文書專門運(yùn)用于法律領(lǐng)域，有其獨(dú)特的交際對(duì)象和交際職能，以及特殊的制作主體、內(nèi)容和形式，因而從文體上看它是一種實(shí)用性很強(qiáng)的專用文書，而非通用文書，是國(guó)家公文中的一種。 第二，學(xué)科性質(zhì)。由于法律文書是用以實(shí)施法律、處理各類訴訟、非訴訟事務(wù)的工具和憑證，因此它首先屬法學(xué)范疇。它以法律公文為研究客體，它是一門法學(xué)分支 學(xué)科。同時(shí)，法律文書以篇章的形式出現(xiàn)，它對(duì)有關(guān)案件的事實(shí)、理由等眾多內(nèi)容加以敘述、論證，使之 在結(jié)構(gòu)布局、語(yǔ)言運(yùn)用、表達(dá)方式上吸取了文章寫作學(xué)、語(yǔ) 言學(xué)等學(xué)科的內(nèi)容，可見(jiàn)法律文書既非文學(xué)寫作課，亦非法學(xué)理論課，它是將訴訟法、實(shí)體法與文章寫作學(xué)、語(yǔ)法修辭和語(yǔ)體學(xué)綜合運(yùn)用的交叉學(xué)科。 第三，課程性質(zhì)。法律文書專用于法律領(lǐng)域的寫作，是為法律工作服務(wù)的，其內(nèi)容必然涉及各類實(shí)體法和程序法，具有強(qiáng)烈的法律專業(yè)特點(diǎn)；法律文書的制作在形式 上有統(tǒng)一的格式，嚴(yán)格限制制作者的主觀隨意性，這一點(diǎn)與保持法律的嚴(yán)肅性密不可分；另外，司法部頒發(fā)的有關(guān)文件，明確規(guī)定法律文書是法律專業(yè)課。依上所 述，理應(yīng)將法律文書歸入法律專業(yè)課程 。 三、法律文書的特點(diǎn) 1．內(nèi)容的法定性。主要體現(xiàn)在內(nèi)容的合法性和規(guī)范性兩方面。 做到內(nèi)容的合法性有兩點(diǎn)：正確適用實(shí)體法和程序法；履行法定手續(xù)。大量的法律文書要解決實(shí)體問(wèn) 題，因而在制作時(shí)必須“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，敘述事實(shí)、論證理由、得出結(jié)論都應(yīng)堅(jiān)持與實(shí)體法相適應(yīng)的原則。 另外制作法律文書都有一定的法律根據(jù)，主要是依訴訟法而行，尤其是某些重要的法律文書更離不開(kāi)程序法的規(guī)定。例如重要的公安文書、 檢察文書主要是根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定制作。這些文書既要反映訴訟活動(dòng)的程序，又是進(jìn)行各項(xiàng)訴訟活動(dòng)的文字憑 證，所以在每個(gè)重要的訴訟環(huán)節(jié)應(yīng)制作什么樣 的檢察、公安文書都有相應(yīng)的規(guī)定。如檢察機(jī)關(guān)對(duì)于確已構(gòu)成犯罪、依法應(yīng)追究刑事責(zé)任的犯罪嫌疑人，向法院提起訴訟，這是檢察機(jī)關(guān)的基本職能，而提起公訴就 必須制作起訴書，只有起訴書才是具體體現(xiàn)提起公訴職能的法定文書。制作該文書的法律依據(jù)是刑事訴訟法第 136 條：“凡需要提起公訴的案件，一律由人民檢察 院審查決定?！蓖ǖ?141 條：“人民檢察院認(rèn)為犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，證據(jù)確實(shí)、充分，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)作出起訴決定，向人民法院 提起公訴。”有關(guān)履行法定手續(xù)，主 要是為了保證文書的合法性和有效性。這些手續(xù)有的是在訴訟法中有明文規(guī)定的，有的是法律機(jī)關(guān)內(nèi)部規(guī)定的。前者如刑事訴訟 法第 67 條：“人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕犯罪嫌疑人由檢察長(zhǎng)決定。重大案件應(yīng)當(dāng)提交檢察委員會(huì)討論決定?！边@就是有關(guān)檢察院制作《批準(zhǔn)逮捕決定書》的法定手 續(xù)的規(guī)定。 盡管各類文書的制作程序可能稍有不同，但基本的步驟應(yīng)包括擬稿、簽發(fā)、印制、用印、送達(dá)等幾個(gè)階段。 另外，為了保證迅速、及時(shí)地審結(jié)案件，有效地實(shí)施法律，訴訟法中還對(duì)某些重要文書的制作規(guī)定了嚴(yán)格的時(shí)限要求。比如刑事訴訟法第 138 條：“人民檢察院對(duì) 于公安機(jī)關(guān)移送起訴的案件，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)作出決定，重大、復(fù)雜的案件可以延長(zhǎng)半個(gè)月?！边@就要求各級(jí)檢察院在收到公安機(jī)關(guān)移送審查起訴案件的第二天起， 到檢察機(jī)關(guān)辦結(jié)案件向法院發(fā)出起訴書的時(shí)限，不得超過(guò)一個(gè)半月。 以上各方面都體現(xiàn)了內(nèi)容的合法性這一特點(diǎn)。 所謂內(nèi)容的規(guī)范性，指法律文書的寫作內(nèi)容每部分都有明確的規(guī)范，只有準(zhǔn)確、完整地寫清各項(xiàng)要素，才符合各種文書的法定要求，才能在實(shí)際工作中發(fā)揮作用。其 中因文種的不同，內(nèi)容事項(xiàng)也有不同的規(guī)定和要求，并且不能任意增減或顛倒順序。比如審判文書中公訴案件的一審刑事判決書， 其事實(shí)部分，首先應(yīng)概述控辯雙方 的意見(jiàn)，然后詳寫法院審查認(rèn)定的事實(shí)、情節(jié)和證據(jù)。這就構(gòu)成了該文書的內(nèi)容要素，而這只是大的構(gòu)成要素，在制作時(shí)還有更具體的要素組成這兩部分內(nèi)容。這些 要素都不是隨意組合的，都必須依序嚴(yán)格排列，只有寫明這些要素，才能判明被告人的犯罪性質(zhì)、罪名及其犯罪情節(jié)的嚴(yán)重程序，為法院依法定罪量刑提供事實(shí)依 據(jù)。又如檢察院制作一份不起訴決定書，其事實(shí)部分的寫法與前例便有所不同。它除了要敘述犯罪嫌疑人的有關(guān)事實(shí)，以說(shuō)明其行為確已構(gòu)成犯罪或不構(gòu)成犯罪外， 還要說(shuō)明不需要起訴的法定或酌定情節(jié)，這樣才完 善了依法不起訴的事實(shí)依據(jù)。 法律文書的內(nèi)容既要符合法律規(guī)范又要遵循要素規(guī)則，才能極大地保證文書的嚴(yán)肅性與權(quán)威性，這是每個(gè)制作者都應(yīng)嚴(yán)格對(duì)待的。 2．形式的程式化。這一特點(diǎn)主要體現(xiàn)在結(jié)構(gòu)布局的固定性方面，針對(duì)這個(gè)特性我國(guó)各司法機(jī)關(guān)相繼制定了具體的法律文書樣式。例如自 1979 年開(kāi)始，公安部、 最高人民檢察院、最高人民法院都陸續(xù)擬定了本部門的文書格式。特別值得一提的如公安部 1989 年 2 月印發(fā)的《預(yù)審文書格式》，最高人民檢察院 1986 年 9 月制定的《人民檢察院制作刑事檢察文書的試行規(guī)定》（征求意見(jiàn)稿，修改稿更名為《 人民檢察院制作刑事檢察文書規(guī)定》），最高人民法院 1992 年 6 月 20 日 印發(fā)的《法院訴訟文書樣式（試用）》等。 上述文書格式體例簡(jiǎn)明，用途單一，要求明確，通俗易懂，符合我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋的要求，是在反復(fù)實(shí)踐、認(rèn)真推敲的情況下擬定而成，具有很強(qiáng)的科學(xué)性、規(guī)范性、權(quán)威性、實(shí)用性，為司法工作的順利運(yùn)轉(zhuǎn)提供了方便條件。 綜觀法律文書的結(jié)構(gòu)布局，大部分都可以劃分為首部、正文（主體）、尾部三大板塊，每一板塊又包含著不同的固定構(gòu)件。除了結(jié)構(gòu)上的固定布置，最能體現(xiàn)法律文 書程式化的外在特征是部分用語(yǔ)的成文化，不論是 公安文書還是檢察文書、審判文書，都有這種精煉至極、不可增刪一字的固定語(yǔ)句。比如檢察文書中的起訴書中有 一段文字“本案由 (偵查機(jī)關(guān) )偵查終結(jié)，以被告人（姓名）涉嫌罪，于年月日向本院移送審查起訴?！北容^準(zhǔn)確、簡(jiǎn)煉地 概括出公安機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人涉嫌的罪名以及移送審查起訴的日期。這類語(yǔ)言已經(jīng)過(guò)實(shí)踐的反復(fù)檢驗(yàn)，成為不可移易的程式化表述文字。又如，文書中對(duì)當(dāng)事人的稱 謂，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定來(lái)寫，如“原告、被告”（第一審民事案件）“原告人、被告人”（第一審刑事案件）等等，都是相應(yīng)固定 、有法可依的，絕不能混淆代 替。 3．效力的穩(wěn)定性。法律文書具有很強(qiáng)的實(shí)效性，一經(jīng)宣布，非經(jīng)法定程序是不能變更或撤銷的。一旦生效，便有國(guó)家的強(qiáng)制力保證執(zhí)行，任何機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人都 必須執(zhí)行或認(rèn)可，否則將承擔(dān)法律后果。由此可見(jiàn)，法律文書作為具體實(shí)施、報(bào)告國(guó)家法律、法令的形式，不僅關(guān)系到國(guó)家法律的實(shí)施、適用，同時(shí)也關(guān)系到訴訟當(dāng) 事人訴訟權(quán)利的行使和義務(wù)的履行，更是考察法律人員工作能力的一面鏡子，因此，制作法律文書一定要“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”反復(fù)琢磨，精益求精，以 保證法的尊嚴(yán)和威懾力，維護(hù)訴訟當(dāng)事人的正 當(dāng)利益，打擊犯罪，加強(qiáng)人們的法制觀念。 第二節(jié) 法律文書的歷史流變和分類 一、法律文書的歷史流變法律文書作為應(yīng)用文書的一個(gè)分類，隨著國(guó)家的產(chǎn)生而產(chǎn)生，同樣有著沿革流變的發(fā)展過(guò)程，但是有關(guān)于此的研究尚未形成科學(xué)的系統(tǒng)。人們只能借助于地下發(fā)掘的古代文物和歷史典籍去考證推測(cè)。在此，本書也只能粗略地對(duì)法律文書的產(chǎn)生、發(fā)展加以介紹。 西周時(shí)期。 1975 年陜西岐山出土的青銅器上鑄有《朕 銘》，共 175 個(gè)字。記載了西周晚年的一起訴訟案件，一個(gè)叫牧牛的下級(jí)官吏和他的上級(jí)訴訟。銘文中引述了法官伯揚(yáng)父對(duì)牧牛的判決，判決叫“ （劾）”，“伯揚(yáng)文乃成 ”?？梢哉f(shuō)是迄今為止考證到的最早的判決書。 戰(zhàn)國(guó)時(shí)期。 1975 年在湖北云夢(mèng)睡虎地出土的一批秦簡(jiǎn)中，《封診式》堪稱法律文書的結(jié)集，內(nèi)含 23 件法律文書，系戰(zhàn)國(guó)末期秦國(guó)的墓葬品，其中的《賊死》、 《經(jīng)死》、《穴盜》等三例勘查筆錄，制作水平已達(dá)相當(dāng)高度，文字說(shuō)明詳細(xì)嚴(yán)謹(jǐn)，選詞用語(yǔ)恰當(dāng)?shù)皿w，還有比較規(guī)范的結(jié)構(gòu)程式，一般先在文書開(kāi)頭寫出標(biāo)題，空 出地位再寫爰書（法律文書程式）。其中的《經(jīng)死》（吊死）譯成現(xiàn)代漢語(yǔ)如下： 勘查筆錄：某里的典甲說(shuō)：“本里人士伍丙在家中吊死，不知道什么緣故，前來(lái)報(bào)告。”當(dāng)即命令令史某前往檢驗(yàn)。令史某如實(shí)記錄：本人和獄卒某隨甲、丙的妻、 女對(duì)丙進(jìn)行了檢驗(yàn)。丙的尸體懸掛在他家中東側(cè)臥室靠近北墻的房椽子上，面向南，用拇指粗的麻繩做成套，束在頸上，繩套的系束處在頸后部。繩索上面系在椽子 上，繞椽子兩周后打成死結(jié)，留下繩頭有二尺長(zhǎng)。尸體的頭部上距房椽二尺，腳離地面二寸，頭和背貼近墻，舌吐出與嘴唇齊，流有便溺，玷污了雙腳。解開(kāi)繩索 時(shí)，尸體的口鼻中排出氣體，象嘆息的聲音。繩索在與身體接觸處留下了瘀血的痕跡，只差頸后兩寸即到一周。其它部位經(jīng)檢查沒(méi)有發(fā)現(xiàn)兵刃、木棒、繩索的痕跡。 椽子粗一 圍，長(zhǎng)三尺。西邊地面上有土坎高二尺，站在土坎上面可以系掛繩索。地面緊硬，不能查知人們的足跡。繩長(zhǎng)一丈。（死者）身穿絡(luò)制的短衣和裙各一件， 赤腳。當(dāng)即命甲和丙的女兒把丙的尸體運(yùn)送到縣府。 漢代。法制有了較大發(fā)展，實(shí)行州、郡、縣三級(jí)司法體制，逐級(jí)上告。起訴后經(jīng)過(guò)“鞠獄”（審訊）、“斷獄”（判決）、“讀鞠”（宣判）、“乞鞠”（上訴）等 程序，并均有相應(yīng)文書。漢代判例多，其中除了依據(jù)律令斷案的法律文書外，還有依據(jù)儒家經(jīng)典斷案的判詞，董仲舒便是《春秋》決獄的倡導(dǎo)者，請(qǐng)看他的一則判 例： 時(shí)有疑獄曰：甲無(wú)子，拾道旁 棄兒乙養(yǎng)之，以為子。及乙長(zhǎng)，有罪殺人，以狀語(yǔ)甲，甲藏匿乙，甲當(dāng)何論？仲舒斷曰：“甲無(wú)子，振活養(yǎng)乙，雖非所生，誰(shuí)與易之？ 詩(shī)云：‘螟蛉有子，蟲(chóng)果嬴負(fù)之’?！洞呵铩分x，父為子隱，甲宜匿乙而不當(dāng)坐?！保ǔ虡?shù)德《九朝律考》，中華書局 1963 年版，第 164 頁(yè)。）該判詞即以 儒家經(jīng)義為斷案的依據(jù)，論證充