【正文】 四川警安職業(yè)學院標準教案紙 課程名稱 法律文書寫作 任課教師 李印平 授課時間 第 1 周 地點 授課班級 08 法文 人數(shù) 教學目標 了解法律文書的概念及分類 教學重點 法律文書的性質(zhì) 教學難點 法律文書分類 教學時數(shù) 2 教學方法 討論式教學和案例教學的方法組織教學 教學手段 傳統(tǒng)教學 第一章 緒論 一、法律文書的概念 法律文書，指一切具有法律效力的或法律意義的文件、公文的總稱。其制作主體相當廣泛，可以是國家機關（包括非司法部門）、企事業(yè)單位、社會團體，也可以是個人。 所謂“具有法律效力 ”的文書，是指那種具有強制執(zhí)行作用的司法文書，這些文書一經(jīng)生效就要憑借國家強大力量強制執(zhí)行，如檢察機關的起訴書，生效之后就要依 法將被告人交付法院審判。制作起訴書，向法院提起公訴，是刑事訴訟中必不可少的環(huán)節(jié)，非經(jīng)檢察院提起公訴，法院便不能對公訴案件進行審判，從這個意義上 看，起訴書具有明顯的法律效力?！熬哂蟹梢饬x”的文書，則是指那種只有某方面的法律意義，而不直接發(fā)生法律效力的司法文書，它是訴訟活動或?qū)嵤┓杀O(jiān)督 工作中，不可缺少而又并非據(jù)以強制執(zhí)行的文書。 法律文書這一概念的外延很大，一般劃分為兩大部分： 規(guī)范性法律文書和非規(guī)范性法律文書。所謂規(guī)范性法律文書，指文書的內(nèi)容屬于普遍的法律行為規(guī)范，是由國 家立法機關所正式頒布實施的法律、法令等，對每個人都具有約束力。依據(jù)內(nèi)容和效力的不同，規(guī)范性法律文書又包括憲法和法律（普通法和國際法）兩項內(nèi)容，例 如《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國民事訴訟法》以及我國承認和參加的各種國際條約、公約、憲章等。 非規(guī)范性法律文書，是指那類針對具體人或個別事物而發(fā)布的法律文件，其內(nèi)容不是要求人人都遵守的行為規(guī)范，它只對特定的對象有效，是適用法律的結(jié)果，是一 種法律事實。其制作 主體除了國家機關之外，還有自然人和法人。例如司法機關在執(zhí)法過程中所涉及到的偵查預審文書、檢察文書、審判文書等，非司法機關制作的 公證、仲裁、工商稅務文書，法人或自然人起訴、應訴的各種文書等等。 訴訟文書，顧名思義是指在訴訟活動中依法定程序和規(guī)格，制作使用的具有法律效力或法律意義的文書。其制作主體限于國家司法機關和訴訟參與人。這種文書最顯著的特點是與“訴訟”活動密切相關，包括司法文書和部分律師實務文書。 司法文書，指國家司法機關在處理刑事、民事等訴訟案件的過程中，依照法定程序制作的具有法律效力或法律意義的文書 。其制作主體只限于司法機關，即公安機關（含國家安全機關）、檢察機關、審判機關、司法行政機關（監(jiān)獄、勞改部門）。 至于公證、仲裁文書的制作主體不是司法機關，且從嚴格意義上講，公證、仲裁活動亦不屬我國訴訟法調(diào)整的范圍。 將法律文書、訴訟文書與司法文書三個概念加以分析、比較，我們發(fā)現(xiàn)它們每一個概念的內(nèi)涵和外延都是不同的。其中法律文書的外延最大，訴訟文書次之，司法文書最小。 法律文書不僅包括人們熟悉的公安、檢察、審判等司法文書，而且還包括自然人、法人和司法機關以外的國家機關制作的與法律活動相關的文書，例如公證、仲裁 、 專利、工商、稅務、海關、保險、金融、會計、審計、物價、環(huán)保、勞保、人事、民政等機關或組織處理各類非訴訟案件（事件）的有執(zhí)行意義或證明作用的文書都 可列入法律文書范疇，還包括案件當事人、律師及律師組織自書或代書的律師實務文書?？梢姺晌臅粌H與司法機關密切相關，而且在人們生活的每一方面都發(fā)揮 著重要作用。 訴訟文書只限于訴訟活動中司法機關和訴訟參與人所制作的文書，制作主體相對縮小。 司法文書這一概念所反映的也僅是司法機關在訴訟活動中為處理各類案件而制作、使用的文書這一特性，制作主體范圍更加縮小。 可見法律 文書是屬概念，訴訟文書和司法文書為種概念 . 二、法律文書的性質(zhì) 具體體現(xiàn)在以下三方面： 第一，文體性質(zhì)。法律文書專門運用于法律領域，有其獨特的交際對象和交際職能，以及特殊的制作主體、內(nèi)容和形式，因而從文體上看它是一種實用性很強的專用文書，而非通用文書，是國家公文中的一種。 第二，學科性質(zhì)。由于法律文書是用以實施法律、處理各類訴訟、非訴訟事務的工具和憑證，因此它首先屬法學范疇。它以法律公文為研究客體，它是一門法學分支 學科。同時，法律文書以篇章的形式出現(xiàn)，它對有關案件的事實、理由等眾多內(nèi)容加以敘述、論證，使之 在結(jié)構(gòu)布局、語言運用、表達方式上吸取了文章寫作學、語 言學等學科的內(nèi)容，可見法律文書既非文學寫作課，亦非法學理論課，它是將訴訟法、實體法與文章寫作學、語法修辭和語體學綜合運用的交叉學科。 第三，課程性質(zhì)。法律文書專用于法律領域的寫作，是為法律工作服務的，其內(nèi)容必然涉及各類實體法和程序法，具有強烈的法律專業(yè)特點；法律文書的制作在形式 上有統(tǒng)一的格式，嚴格限制制作者的主觀隨意性，這一點與保持法律的嚴肅性密不可分；另外，司法部頒發(fā)的有關文件，明確規(guī)定法律文書是法律專業(yè)課。依上所 述，理應將法律文書歸入法律專業(yè)課程 。 三、法律文書的特點 1．內(nèi)容的法定性。主要體現(xiàn)在內(nèi)容的合法性和規(guī)范性兩方面。 做到內(nèi)容的合法性有兩點：正確適用實體法和程序法；履行法定手續(xù)。大量的法律文書要解決實體問 題，因而在制作時必須“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，敘述事實、論證理由、得出結(jié)論都應堅持與實體法相適應的原則。 另外制作法律文書都有一定的法律根據(jù)，主要是依訴訟法而行，尤其是某些重要的法律文書更離不開程序法的規(guī)定。例如重要的公安文書、 檢察文書主要是根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定制作。這些文書既要反映訴訟活動的程序，又是進行各項訴訟活動的文字憑 證，所以在每個重要的訴訟環(huán)節(jié)應制作什么樣 的檢察、公安文書都有相應的規(guī)定。如檢察機關對于確已構(gòu)成犯罪、依法應追究刑事責任的犯罪嫌疑人，向法院提起訴訟，這是檢察機關的基本職能，而提起公訴就 必須制作起訴書，只有起訴書才是具體體現(xiàn)提起公訴職能的法定文書。制作該文書的法律依據(jù)是刑事訴訟法第 136 條：“凡需要提起公訴的案件，一律由人民檢察 院審查決定?！蓖ǖ?141 條：“人民檢察院認為犯罪嫌疑人的犯罪事實已經(jīng)查清，證據(jù)確實、充分，依法應當追究刑事責任的，應當作出起訴決定，向人民法院 提起公訴。”有關履行法定手續(xù)，主 要是為了保證文書的合法性和有效性。這些手續(xù)有的是在訴訟法中有明文規(guī)定的，有的是法律機關內(nèi)部規(guī)定的。前者如刑事訴訟 法第 67 條：“人民檢察院審查批準逮捕犯罪嫌疑人由檢察長決定。重大案件應當提交檢察委員會討論決定?！边@就是有關檢察院制作《批準逮捕決定書》的法定手 續(xù)的規(guī)定。 盡管各類文書的制作程序可能稍有不同，但基本的步驟應包括擬稿、簽發(fā)、印制、用印、送達等幾個階段。 另外，為了保證迅速、及時地審結(jié)案件，有效地實施法律，訴訟法中還對某些重要文書的制作規(guī)定了嚴格的時限要求。比如刑事訴訟法第 138 條：“人民檢察院對 于公安機關移送起訴的案件，應當在一個月內(nèi)作出決定，重大、復雜的案件可以延長半個月?！边@就要求各級檢察院在收到公安機關移送審查起訴案件的第二天起， 到檢察機關辦結(jié)案件向法院發(fā)出起訴書的時限，不得超過一個半月。 以上各方面都體現(xiàn)了內(nèi)容的合法性這一特點。 所謂內(nèi)容的規(guī)范性，指法律文書的寫作內(nèi)容每部分都有明確的規(guī)范，只有準確、完整地寫清各項要素，才符合各種文書的法定要求，才能在實際工作中發(fā)揮作用。其 中因文種的不同，內(nèi)容事項也有不同的規(guī)定和要求，并且不能任意增減或顛倒順序。比如審判文書中公訴案件的一審刑事判決書， 其事實部分，首先應概述控辯雙方 的意見，然后詳寫法院審查認定的事實、情節(jié)和證據(jù)。這就構(gòu)成了該文書的內(nèi)容要素，而這只是大的構(gòu)成要素，在制作時還有更具體的要素組成這兩部分內(nèi)容。這些 要素都不是隨意組合的，都必須依序嚴格排列，只有寫明這些要素，才能判明被告人的犯罪性質(zhì)、罪名及其犯罪情節(jié)的嚴重程序，為法院依法定罪量刑提供事實依 據(jù)。又如檢察院制作一份不起訴決定書，其事實部分的寫法與前例便有所不同。它除了要敘述犯罪嫌疑人的有關事實，以說明其行為確已構(gòu)成犯罪或不構(gòu)成犯罪外， 還要說明不需要起訴的法定或酌定情節(jié)，這樣才完 善了依法不起訴的事實依據(jù)。 法律文書的內(nèi)容既要符合法律規(guī)范又要遵循要素規(guī)則，才能極大地保證文書的嚴肅性與權(quán)威性，這是每個制作者都應嚴格對待的。 2．形式的程式化。這一特點主要體現(xiàn)在結(jié)構(gòu)布局的固定性方面，針對這個特性我國各司法機關相繼制定了具體的法律文書樣式。例如自 1979 年開始，公安部、 最高人民檢察院、最高人民法院都陸續(xù)擬定了本部門的文書格式。特別值得一提的如公安部 1989 年 2 月印發(fā)的《預審文書格式》，最高人民檢察院 1986 年 9 月制定的《人民檢察院制作刑事檢察文書的試行規(guī)定》（征求意見稿，修改稿更名為《 人民檢察院制作刑事檢察文書規(guī)定》），最高人民法院 1992 年 6 月 20 日 印發(fā)的《法院訴訟文書樣式（試用）》等。 上述文書格式體例簡明，用途單一，要求明確，通俗易懂，符合我國有關法律、法規(guī)和司法解釋的要求，是在反復實踐、認真推敲的情況下擬定而成，具有很強的科學性、規(guī)范性、權(quán)威性、實用性，為司法工作的順利運轉(zhuǎn)提供了方便條件。 綜觀法律文書的結(jié)構(gòu)布局，大部分都可以劃分為首部、正文（主體）、尾部三大板塊，每一板塊又包含著不同的固定構(gòu)件。除了結(jié)構(gòu)上的固定布置，最能體現(xiàn)法律文 書程式化的外在特征是部分用語的成文化，不論是 公安文書還是檢察文書、審判文書，都有這種精煉至極、不可增刪一字的固定語句。比如檢察文書中的起訴書中有 一段文字“本案由 (偵查機關 )偵查終結(jié)，以被告人（姓名）涉嫌罪，于年月日向本院移送審查起訴?！北容^準確、簡煉地 概括出公安機關對犯罪嫌疑人涉嫌的罪名以及移送審查起訴的日期。這類語言已經(jīng)過實踐的反復檢驗，成為不可移易的程式化表述文字。又如，文書中對當事人的稱 謂，必須嚴格依照法律規(guī)定來寫，如“原告、被告”（第一審民事案件）“原告人、被告人”（第一審刑事案件）等等，都是相應固定 、有法可依的，絕不能混淆代 替。 3．效力的穩(wěn)定性。法律文書具有很強的實效性，一經(jīng)宣布，非經(jīng)法定程序是不能變更或撤銷的。一旦生效，便有國家的強制力保證執(zhí)行，任何機關、單位和個人都 必須執(zhí)行或認可，否則將承擔法律后果。由此可見，法律文書作為具體實施、報告國家法律、法令的形式，不僅關系到國家法律的實施、適用，同時也關系到訴訟當 事人訴訟權(quán)利的行使和義務的履行，更是考察法律人員工作能力的一面鏡子，因此，制作法律文書一定要“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”反復琢磨，精益求精，以 保證法的尊嚴和威懾力，維護訴訟當事人的正 當利益，打擊犯罪，加強人們的法制觀念。 第二節(jié) 法律文書的歷史流變和分類 一、法律文書的歷史流變法律文書作為應用文書的一個分類，隨著國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生，同樣有著沿革流變的發(fā)展過程，但是有關于此的研究尚未形成科學的系統(tǒng)。人們只能借助于地下發(fā)掘的古代文物和歷史典籍去考證推測。在此，本書也只能粗略地對法律文書的產(chǎn)生、發(fā)展加以介紹。 西周時期。 1975 年陜西岐山出土的青銅器上鑄有《朕 銘》，共 175 個字。記載了西周晚年的一起訴訟案件，一個叫牧牛的下級官吏和他的上級訴訟。銘文中引述了法官伯揚父對牧牛的判決，判決叫“ （劾）”，“伯揚文乃成 ”。可以說是迄今為止考證到的最早的判決書。 戰(zhàn)國時期。 1975 年在湖北云夢睡虎地出土的一批秦簡中，《封診式》堪稱法律文書的結(jié)集，內(nèi)含 23 件法律文書，系戰(zhàn)國末期秦國的墓葬品，其中的《賊死》、 《經(jīng)死》、《穴盜》等三例勘查筆錄，制作水平已達相當高度，文字說明詳細嚴謹，選詞用語恰當?shù)皿w，還有比較規(guī)范的結(jié)構(gòu)程式，一般先在文書開頭寫出標題，空 出地位再寫爰書（法律文書程式）。其中的《經(jīng)死》（吊死）譯成現(xiàn)代漢語如下： 勘查筆錄：某里的典甲說：“本里人士伍丙在家中吊死，不知道什么緣故，前來報告?！碑敿疵盍钍纺城巴鶛z驗。令史某如實記錄：本人和獄卒某隨甲、丙的妻、 女對丙進行了檢驗。丙的尸體懸掛在他家中東側(cè)臥室靠近北墻的房椽子上，面向南，用拇指粗的麻繩做成套，束在頸上，繩套的系束處在頸后部。繩索上面系在椽子 上，繞椽子兩周后打成死結(jié)，留下繩頭有二尺長。尸體的頭部上距房椽二尺，腳離地面二寸，頭和背貼近墻，舌吐出與嘴唇齊，流有便溺，玷污了雙腳。解開繩索 時，尸體的口鼻中排出氣體，象嘆息的聲音。繩索在與身體接觸處留下了瘀血的痕跡，只差頸后兩寸即到一周。其它部位經(jīng)檢查沒有發(fā)現(xiàn)兵刃、木棒、繩索的痕跡。 椽子粗一 圍，長三尺。西邊地面上有土坎高二尺，站在土坎上面可以系掛繩索。地面緊硬，不能查知人們的足跡。繩長一丈。（死者）身穿絡制的短衣和裙各一件， 赤腳。當即命甲和丙的女兒把丙的尸體運送到縣府。 漢代。法制有了較大發(fā)展，實行州、郡、縣三級司法體制，逐級上告。起訴后經(jīng)過“鞠獄”（審訊）、“斷獄”（判決）、“讀鞠”（宣判）、“乞鞠”（上訴）等 程序，并均有相應文書。漢代判例多，其中除了依據(jù)律令斷案的法律文書外，還有依據(jù)儒家經(jīng)典斷案的判詞，董仲舒便是《春秋》決獄的倡導者，請看他的一則判 例： 時有疑獄曰：甲無子，拾道旁 棄兒乙養(yǎng)之，以為子。及乙長，有罪殺人，以狀語甲，甲藏匿乙，甲當何論？仲舒斷曰：“甲無子，振活養(yǎng)乙，雖非所生，誰與易之？ 詩云：‘螟蛉有子，蟲果嬴負之’。《春秋》之義，父為子隱，甲宜匿乙而不當坐?！保ǔ虡涞隆毒懦煽肌?，中華書局 1963 年版，第 164 頁。）該判詞即以 儒家經(jīng)義為斷案的依據(jù)，論證充