【正文】 公司法律制度研究（東莞）第一章 公司和公司法概述（選擇題）　　公司：是依照公司法設(shè)立的，由股東投資形成的企業(yè)法人?！　」镜奶卣?：　?。?）公司必須是依法設(shè)立的企業(yè)法人；（2）公司以營(yíng)利為目的；?。?）公司是獨(dú)立的法人； （4）公司是由股東投資成立的?！　」臼仟?dú)立的法人，“兩個(gè)獨(dú)立”：財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、民事責(zé)任獨(dú)立；　　“兩個(gè)原則”：公司法人格獨(dú)立原則、股東有限責(zé)任原則?！　」蓶|出資形成的權(quán)利是股權(quán)。股權(quán)不 同于所有權(quán)、債券和他物權(quán)?！　∽钤绯霈F(xiàn)的公司形式是無(wú)限公司，繼之而起的是兩合公司。股份有限公司的出現(xiàn)， 在公司制度發(fā)展中起了意義深遠(yuǎn)的作用。直到20世紀(jì)以來(lái)，公司制度，主要是股份有限公司制度才進(jìn)入了黃金時(shí)代。　 　公司的分類(lèi)：（選擇）　?。?）按公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任方式的不同，分為：無(wú)限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司；　?。?）按公司的信用基礎(chǔ)不同，分為：人合公司、資合公司、人資兼合公司；　?。?）按公司的國(guó)籍不同，分為：本國(guó)公司、外國(guó)公司、多國(guó)公司（跨國(guó)公司）；（4）按公司間的控制和依附關(guān)系不同，分為：母公司、子公司；　　（5）本公司與分公司；　　（6）一人公司。　　《公司法》第2條規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。我國(guó)不設(shè)無(wú)限公司。　　無(wú)限 公司是人合公司的典型形態(tài)；股份公司為資合公司的典型形態(tài)；　　人資兼合公司：兩合公司和有限責(zé)任公司。　　子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。　　分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)?！　」痉ǎ菏且?guī)定公司的設(shè)立、組織、活 動(dòng)和解散及股東權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定的總稱(chēng)。　　公司法的特征：　?。?）公司法是確定公司法律地位和資格的組織法；　?。?）公司法是規(guī)范公 司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為法：公司法只調(diào)整與公司組織特點(diǎn)相關(guān)的行為，如股票的發(fā)行與交易、債券的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓?zhuān)弧　。?） 公司法是以強(qiáng)制性規(guī)范為主的法律；　　（4）公司法是傳統(tǒng)的商法，屬于私法范疇，也包含了許多公法性規(guī)范；　　（5）公司法主要采取成文形式；　　 （6）公司法是國(guó)內(nèi)法，具有國(guó)際性?！　」痉⒎ɡ娜N模式：?、倬幦朊穹ǎㄈ鹗浚?；②編入商法（法國(guó)、德國(guó)、日本）；③制定單行法（我國(guó)）。　　公司法與民法的關(guān)系：民法為公司法的一般法，是公司法的基礎(chǔ)。公司法為民法的特別法?！　」痉ǖ淖饔茫海ê?jiǎn)答）　　（1）是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要；　　（2）是規(guī)范公司組織和行為的需要；　?。?）是保護(hù)公司、股東和債權(quán)人合法權(quán)益的需要。 第二章 公司的民事能力制度　 公司的民事能力：指公司作為民事法律關(guān)系主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)所應(yīng)具備的法律上的地位或資格。包括三種能力：公司的民事權(quán)利能力、公司的民事行為能力、公司的民事責(zé)任能力。公司的民事權(quán)利能力是“靜”的能力，公 司的民事行為能力和民事責(zé)任能力是“動(dòng)”的能力。（名詞解釋?zhuān)　」颈举|(zhì)即法人本質(zhì)，法人本質(zhì)的三派學(xué)說(shuō)：　?。?）法人否認(rèn)說(shuō)：無(wú)法人的存在?！　。?）法人擬制說(shuō)：即法律將法人擬制為自然人，并賦予其民事能力?！。?）法人實(shí)在說(shuō)：為獨(dú)立存在的法律上的實(shí)體：①有機(jī)體說(shuō)；②組織體說(shuō)。　　我國(guó)民法對(duì)法人的本質(zhì)采用法人實(shí)在說(shuō)中的組織體說(shuō)?！　∶袷聶?quán)利能力：指據(jù)以成為民事主體，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律地位或資格，又稱(chēng)法人格或人格。（名詞解釋?zhuān)　」緺I(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立的日期，也即公司享有民事權(quán)利能力的開(kāi)始日期?！　」久袷聶?quán)利能力的限制：（簡(jiǎn)答/論述）　?。?）自然性質(zhì)的限制：自然人特有，公司法人不享有；　?。?）法律上的限制：（簡(jiǎn)答/選擇）　　①對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制：公司由有限責(zé)任公司和股份有限公司 投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50%.接受被投資公司以利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。（已改）　　②對(duì)公司舉債的限制：公司發(fā)行債券的累計(jì)總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%；　　 ③對(duì)公司貸放資金的限制：董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人；　　④對(duì)公司提供擔(dān)保的限制：董事 、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。　?。?）公司目的（經(jīng)營(yíng)范圍）的限制：受公司章程 的限制?！　‘?dāng)事人可超越訂立合同，但不能違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定?！　」痉ㄈ烁穹裾J(rèn)，又稱(chēng)刺破公司面紗或揭開(kāi)公司面紗或直索責(zé)任。公司法人格否認(rèn)在特定情況下否認(rèn)公司獨(dú)立民事權(quán)利能力的存在。公司獨(dú)立人格和獨(dú)立責(zé)任產(chǎn)生應(yīng)具備的兩要素：　?。? ）公司意志要獨(dú)立于股東意志；（2）公司財(cái)產(chǎn)要獨(dú)立于股東財(cái)產(chǎn)?！　」痉ㄈ烁穹裾J(rèn)法理適用的情形：　?。?）公司資本顯著不足； （2）利用公司回避合同義務(wù)；?。?）利用公司規(guī)避法律義務(wù)； （4）公司法人格形骸化。　　1 0、利用公司回避合同義務(wù)的適用情形及適用的例外：　　適用的條件：　?。?）股東存在濫用法人人格的行為：（公司資本顯著不足、股東利用公司回避合同義務(wù)、股東利用公司規(guī)避法律義務(wù)、公司法人格形骸化）；　　（2）公司法人格濫用行為損害了公司債權(quán)人的利益；　?。?）股東濫用公司法人格時(shí)存在主觀(guān)故意?！　±馇樾危骸　。?）股東出于維護(hù)自己的利益而主張公司法人格否認(rèn)的情形；　?。?）為避免對(duì) 方當(dāng)事人先行違約給自己造成損失而規(guī)避合同義務(wù)的行為；（3）股東利用公司法人格合理避稅的行為，如母子公司 間通過(guò)內(nèi)部交易轉(zhuǎn)移定價(jià)逃避納稅義務(wù)的行為。1民事行為能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立參加民事法律關(guān)系，以自己的行為取得民事權(quán)利或承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。1按法人實(shí)在說(shuō)，法人有行為能力；按法人擬制說(shuō)，法人無(wú)民事行為能力；按組織體說(shuō)，法人有民事行為能力?！　?公司意思（機(jī)關(guān)意思）的特點(diǎn)：　　（1） 公司的意思是由公司機(jī)關(guān)形成的：股東大會(huì)是公司的最高意思決定機(jī)關(guān)；　　（公司意思形成的機(jī)關(guān)：股東大會(huì)、董事會(huì) ）　?。?）公司意思的形成須按法定程序進(jìn)行；　　（3）公司的意思是由公司的法定代表人對(duì)外表達(dá)的（董事長(zhǎng)或董事長(zhǎng)授權(quán)）?！　?公司法定代表人法律地位的兩種不同學(xué)說(shuō)：　　（1）代表說(shuō)：法定代表人是代表人；（2）代理說(shuō)。1我國(guó)民法對(duì)公司法定代表人的地位采用代表說(shuō)?！　? 公司董事長(zhǎng)的行為，即公司的行為，發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任歸公司承擔(dān)?！　?越權(quán)有效：指法人或其他組織 的法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其越權(quán)外，該代表行為有效?！　?“表見(jiàn)代表” 制度的構(gòu)成要件：（1）公司法定代表人越權(quán)行為；（2）對(duì)方當(dāng)事人善意的不知?！≡诠緦?duì)合同對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)后，可依其章程或內(nèi)部規(guī)章向越權(quán)的法定代表人追償。　　1民事責(zé)任能力：指民事主體據(jù)以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法律地位或資格，包括侵權(quán)行為能力和債務(wù)不履行能力?！　」境袚?dān)侵權(quán)責(zé)任的要件：　?。?）須有加害他人的侵權(quán)行為；　?。?）行為人是公司的法定代表人或其他工作人員：公司的法定代表人即董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事，在代表權(quán)范圍內(nèi)所為的侵權(quán)行為，由 公司承擔(dān)；對(duì)不具有代理權(quán)和代表權(quán)的普通雇員的侵權(quán)行為，公司承擔(dān)雇主責(zé)任。（3）公司法定代表人或其他工作 人員的侵權(quán)行為是在執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中發(fā)生的?！　〉谌?公司的設(shè)立、變更和終止公司的設(shè)立：指在公司成立前以取得公司法人資格為目的而進(jìn)行的一系列活動(dòng)，包括出資人訂立出資協(xié)議、草擬公司章程 、履行審批手續(xù)等。具有行政行為性質(zhì)：申請(qǐng)審批、申請(qǐng)股份發(fā)行、進(jìn)行注冊(cè)登記；也具有民事行為性質(zhì)，并以民事行為為核心。此外，公司設(shè)立行為中既有法律行為，也有事實(shí)行為。　　公司設(shè)立的四種立法主義：（論述）　　（1） 自由主義：當(dāng)事人自由設(shè)立公司，法律不干涉；公司的設(shè)立無(wú)法定條件，也不履行程序；當(dāng)事人組成公司后，不用登記。　　理論基礎(chǔ)：公司設(shè)立行為是發(fā)起人間的利益分配關(guān)系，具有交易行為的一般屬性，應(yīng)遵循意思自治原則。　　缺點(diǎn)： 增加交易風(fēng)險(xiǎn)，破壞經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定。　?。?）特許主義：公司的成立需經(jīng)過(guò)國(guó)家元首特許授權(quán)或國(guó)會(huì)通過(guò)的特許令狀方 能設(shè)立?！　∷枷牖A(chǔ)：公司的設(shè)立依賴(lài)國(guó)家授權(quán)，但不是密不可分?！　∪秉c(diǎn)：對(duì)于某些與國(guó)計(jì)民生關(guān)系不大的公司，其設(shè)立基于當(dāng)事人的意思。　?。? ）核準(zhǔn)主義：指公司設(shè)立出應(yīng)具備法律規(guī)定的條件和履行法定程序外，還需經(jīng)過(guò)有關(guān)主管機(jī)關(guān)的審核和批準(zhǔn)。　　優(yōu)點(diǎn)： 強(qiáng)調(diào)行政機(jī)關(guān)在公司設(shè)立中的作用；　　缺點(diǎn)：導(dǎo)致公司設(shè)立中的多重障礙，限制商業(yè)繁榮?！　。?）準(zhǔn)則主義：法律預(yù)先規(guī)定公司成立和取得法人資格的條件，凡是符合該條件的即可申請(qǐng)注冊(cè)為公司?！√攸c(diǎn)：注重準(zhǔn)則主義與公司設(shè)立登記制度的結(jié)合；強(qiáng)調(diào)公司設(shè)立過(guò)程中發(fā)起人的責(zé)任，通過(guò)加重發(fā)起人責(zé)任，防止發(fā)起人利用公司進(jìn)行欺詐或損害社會(huì)公 司利益?！　?yōu)點(diǎn)：體現(xiàn)自由主義精神，鼓勵(lì)和方便企業(yè)設(shè)立，促進(jìn)商業(yè)和經(jīng)濟(jì)繁榮；避免自由主義可能帶來(lái)的弊端及在 核準(zhǔn)主義下政府對(duì)公司設(shè)立的過(guò)分干預(yù)，規(guī)范公司設(shè)立行為?！　」驹O(shè)立的方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立?！　“l(fā)起設(shè)立：指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份或認(rèn)繳公司的全部資本而設(shè)立　公司的方式。又稱(chēng)共同設(shè)立，簡(jiǎn)單設(shè)立或單純?cè)O(shè)立?！　∧技O(shè)立：指發(fā)起人 只認(rèn)購(gòu)公司擬發(fā)行股份的一部分，其余股份采取向社會(huì)公開(kāi)　　募集而設(shè)立公司的方式。又稱(chēng)漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立。　公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 公司章程的特征：（簡(jiǎn)答）（1）是公司活動(dòng)的基本依據(jù)，對(duì)公司全體成員均具有約束力；　　 （2）是設(shè)立公司的必備條件；　?。?）在形式上，公司章程采取書(shū)面形式；在內(nèi)容上，除了法律規(guī)定必須記載的事項(xiàng) 外，當(dāng)事人可就其他相關(guān)事項(xiàng)作出特別約定或安排?！　」菊鲁痰膬?nèi)容（章程條款）分為：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)?！　」菊鲁痰娜N法律效力：合同效力、創(chuàng)設(shè)效力、對(duì)抗效力。　　公司章程應(yīng)自公司成立日起生效?！　?公司財(cái)產(chǎn)：　　（1）（狹義）：指公司所擁有的有形財(cái)產(chǎn)的總和，即民法上的有體物；（2）（中義）：指公司擁有的有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)的總和，即包括廠(chǎng)房、機(jī)器等有體物，還包括公司的專(zhuān)利、商標(biāo)、作品、專(zhuān)有技術(shù)；　　（3）（廣義）：包括有形財(cái)產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)，還包括公司享有的債權(quán)、債務(wù)?！　」矩?cái)產(chǎn)的法律屬性：（公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)）　?。?）集合性；（ 2）獨(dú)立性；（3）統(tǒng)一性?！　?有限責(zé)任公司設(shè)立的條件：（新法第二十三條）（簡(jiǎn)答）（1）股東符合法定人數(shù)：　?。?）股東出資達(dá)到法定資本最低限額：　?。?）股東共 同制定公司章程；　?。?）有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；　 （5）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。　　1有限責(zé)任公司必要的行政審批體現(xiàn)了登記的準(zhǔn)則主義?！　》?、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前 依法辦理審批手續(xù)，主要是金融業(yè)。　　1有限責(zé)任公司設(shè)立程序中認(rèn)繳出資和驗(yàn)資是在公司設(shè)立前完成的，是對(duì)公司法定資本進(jìn)行的?！　?有限責(zé)任公司的全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 （申請(qǐng)人）　　1有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書(shū)。　　1股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓的出資，如不購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn) 讓的出資，等同條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。股東依法轉(zhuǎn)讓出資額記載于股東名冊(cè)。（新法第七十二條）　　1有限公司設(shè)立應(yīng)采取發(fā)起設(shè)立方式；股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立?！　?設(shè)立股份有限公司的條件（新法第七十七條）：　?。?）發(fā)起人符合法定人數(shù)：5人以上，其中須有過(guò)半數(shù)在中國(guó)境內(nèi)有住所。國(guó)有企業(yè)改為股份有限 公司的，發(fā)起人可少于5人，采取募集設(shè)立方式；　?。?）發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 ：股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣1000萬(wàn)元；　　（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；　?。?）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；　?。?）有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；　?。?）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn) 經(jīng)營(yíng)條件。1召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)：發(fā)起人應(yīng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)的1/2以上的認(rèn)股人出席方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)上述事項(xiàng)作出決議，須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)。董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。　　以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集。2股份有限公司的出資方式　　2股份有限公司的認(rèn)股人撤回所認(rèn)購(gòu)股份的情形：（簡(jiǎn)答）　?。?）中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)募股申請(qǐng)的批準(zhǔn)發(fā)現(xiàn)不符合公司法規(guī)定而予撤銷(xiāo)的，對(duì)已募集的股份，認(rèn)股人可按所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。　?。?）發(fā)起人在發(fā)行股份的股款繳足后30日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可按所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還?！　。?）發(fā)生不可抗力或經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立而由創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的，認(rèn)股人可要求返還股款并加算銀行同期存款利息?！　。?）股款尚未在招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限募足的，認(rèn)股人可要求返還股款并加算銀行同期存款利息。　　2股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任：（簡(jiǎn)答）　?。?）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；　　（2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；　?。?）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司