【正文】 第二章 公司法 假如必須等待積累去使 某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉(zhuǎn)瞬之間就把這件事完成了。 ——馬克思（德國） 第一節(jié) 公司和公司法 ? 一、公司 ? 公司與企業(yè)是兩個既有聯(lián)系，又相互區(qū)別的概念。 ? 企業(yè)是指所有應(yīng)用資本賺取利潤的經(jīng)濟組織的形態(tài)，企業(yè)包括個人企業(yè)、合伙企業(yè)、合作企業(yè)和公司企業(yè)等形式，可見公司只是企業(yè)的形態(tài)之一。 ? 而公司企業(yè)與其他類型的企業(yè)相比最顯著的特征在于 公司是法人，公司具有獨立的法人資格、獨立的財產(chǎn)及獨立的責(zé)任 。 ? 《 公司法 》 第二規(guī)定： 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 第三條規(guī)定： 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。 公司 以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東 以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任； 股份有限公司的股東 以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 公司的基本特征 ? ? 公司必須依法法定條件、法定程序設(shè)立。即一方面要求公司的設(shè)立條件、組織機構(gòu)、活動原則等合法；另一方面要求公司設(shè)立要經(jīng)過法定程序，進行工商登記。 ? ? 任何投資者投資設(shè)立公司的目的都是為了獲取利潤。盈利目的不僅要求公司本身為取得盈利而活動，而且要求公司有盈利時應(yīng)當(dāng)分配給股東。 ? ? 法人是指依法成立的，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。公司是企業(yè)法人，能夠獨立地承擔(dān)法律責(zé)任，即股東以其出資額或所持股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以 其全部財產(chǎn) 為限對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ? 這里的全部財產(chǎn)： 不僅包括流動資金、商品，還包括廠房、設(shè)備、生產(chǎn)工具等固定資產(chǎn)，也包括各種知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)、股權(quán)等無形財產(chǎn)權(quán)，還應(yīng)當(dāng)包括土地使用權(quán)。 二、公司的種類 ? 公司可以從不同的角度，依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn) ? 進行分類，主要有： （一）無限公司、有限公司、股份有限公司及兩合公司 ? 這是根據(jù)股東對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的不同分類。 ? 無限公司 ，是指全體股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的公司。無限公司的 股東至少要有兩個 ，公司資本是在股東相互熟悉、相互信任的基礎(chǔ)上，出資形成的。在這里，人身信任因素起著決定性作用，非至親好友難以成為公司股東。因此，人們也稱無限責(zé)任公司為人合公司 。 ? 有限公司 ，又稱有限責(zé)任公司，是指股東以其認(rèn)繳的出資額對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。 ? 由兩個以上、五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟組織。 ? 有限責(zé)任公司包括 國有獨資公司 以及 其他有限責(zé)任公司 。 中糧集團有限責(zé)任公司 寶鋼集團有限公司 中國聯(lián)合通信有限公司 中國移動通信集團公司 國家電網(wǎng)公司 中國房地產(chǎn)開發(fā)集團公司 中國第一汽車集團公司 中國東方航空集團公司 和 中國南方航空集團公司 中國鹽業(yè)總公司 ? 股份有限公司， 是指公司全部資本劃分為等額的股份，股東以其持有股份為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。 ? 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有 2人以上 200以下為發(fā)起人，注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。 中國銀行股份有限公司 中國工商銀行股份有限公司 中國國際航空股份有限公司 中國太平洋保險（集團） 股份有限公司 ? 兩合公司， 是指在同一公司中存在著兩種不同的股東，一部分股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，另一部分股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。 ? 當(dāng)代經(jīng)濟活動的日益復(fù)雜，使得上述公司形式中無限公司及兩合公司股東的投資風(fēng)險更加突出，采用這兩種公司形式的國家已經(jīng)不多，而股份兩合公司因其有限責(zé)任股東無權(quán)參與公司經(jīng)營管理，其地位不如股份有限公司股東，對投資人吸引力日漸減弱，采用該形式的國家更少，有的國家如日本甚至在立法中將其廢除。 ? 在上述公司類型中，被普遍采用的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，是當(dāng)代最典型的兩種公司形式。 ? （二）人合公司、資合公司及人合兼資合公司 ? 這是根據(jù)公司的信用標(biāo)準(zhǔn)（信用基礎(chǔ)不同）所作分類。 ? 人合公司 ，是指以股東個人信用作為公司對外信用的基礎(chǔ)的公司，包括無限公司、兩合國內(nèi)公司和股份兩合公司。 ? 資合公司 ，是指以股東對公司的出資作為公司對外信用的基礎(chǔ)的公司，最典型的是股份有限公司。 ? 人合兼資合公司， 是指以公司的資本和股東個人信用作為公司對外信用的基礎(chǔ)的公司，如，有限責(zé)任公司。 ? （三）封閉式公司及開放式公司 ? 這是根據(jù)公司股權(quán)掌握的對象及其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式不同，對公司所作的分類。 ? 封閉公司 ，又稱不上市公司、私公司，是指股東人數(shù)較少，股權(quán)轉(zhuǎn)讓受限制較多，不得向社會公眾募股，實行封閉式經(jīng)營的公司。 ? 開放式公司 ，又稱上市公司、公公司，是指可以公開募股并有社會公眾持股，股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓的公司。 ? 這反應(yīng)在公司章程和名稱中。 ? （四）母公司及子公司 ? 這是按照一個公司對另一個公司的控制與依附關(guān)系所進行劃分的。 ? 母公司 ，也稱控股公司，是指掌握著其他公司一定比例的股份，從而能實際控制其他公司經(jīng)營決定的公司。 ? 子公司 ，是指一定比例股份被其他公司所控制的公司。 阿里巴巴集團 子公司 ? 阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司 （國際站和中國站） ? 支付寶（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司 ? 淘寶（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司 ? 阿里軟件（中國）網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司 ? 阿里媽媽 ? 口碑網(wǎng) ? 《 公司法 》 第十四條 公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 母公司以其出資額或持有股份為限對子公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。子公司作為獨立法人以其全部資產(chǎn)對其自身債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 大眾汽車 集團品牌 ? （五）總公司和分公司 ? 根據(jù)公司之間的管轄和被管轄關(guān)系可以把公司分為總公司和分公司。 ? 總公司 是指管轄全部公司組織的總機構(gòu)?？偣疽婪ㄊ紫瘸闪ⅲ荆òǚ止荆┑臉I(yè)務(wù)經(jīng)營、資金調(diào)度、人事安排等。均由總公司統(tǒng)一決定，總公司在法律上具有法人資格。 廣西建工集團 ? 廣西一建： ? 廣西一建第一分公司 ? 廣西一建第二分公司 ? 廣西一建第六分公司 ? 分公司 是總公司管轄的分支機構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面，均受總公司管轄，它一般設(shè)立于總公司成立之時或之后，在法律上沒有獨立性，不具有法人資格。 ? 分公司 作為總公司的分支機構(gòu)，一沒有自己的公司名稱和公司章程，只能以總公司的名義進行活動，但可以在總公司的名稱之后加上” XX分公司“字樣；二沒有自己獨立的財產(chǎn)，其實際占有的財產(chǎn)全部屬于總公司。 ? 【 例 單項選擇題 】 甲公司的分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據(jù)《 公司法 》 的規(guī)定，下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔(dān)的表述中，正確的是（ ）。 ? ，其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān) ? ，其民事責(zé)任由分公司獨立承擔(dān) ? ，其民事責(zé)任由分公司承擔(dān)，甲公司負(fù)補充責(zé)任 ? ，甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任 ? 【 正確答案 】 ： A ? 【 答案解析 】 ：本題考核分公司的法律地位。分公司只是總公司管理的分支機構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。因此本題 A選項正確。 ? （六）本國公司和外國公司 ? 根據(jù)公司的國籍不同可以將公司分為本國公司與外國公司。 ? 目前世界各國判定公司國籍的標(biāo)準(zhǔn)主要有三種：一是依公司注冊登記所在地來確定國籍；二是能控制該公司的股東的國籍來確定公司的國籍；三是以公司住所地所在國來確定國籍。 三、公司法 ? 公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司住址關(guān)系，規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中組織行為的法律規(guī)范的總稱。 ? 公司法的特征： P17 ? 。 ? 。 ? 。 ? 。 ? 。 第二節(jié) 公司法的基本制度 ? 一、公司的名稱和住所 ? （一）公司名稱 P18 ? 公司的名稱是公司的標(biāo)志，是一個公司區(qū)別于其他公司的標(biāo)記。 ? 公司名稱具有排他性，在一定范圍內(nèi)，只有一個公司能使用特定的經(jīng)過注冊的名稱。 ? 注意：在我國的統(tǒng)一登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)，同行業(yè)的企業(yè)不能有相同和類似的名稱。 ? 我國的公司名稱應(yīng)由如下部分組成： ? ?！坝邢挢?zé)任公司”或“股份有限公司” ? 。 ? 。 ? 。 ? （二）公司的住所 P18 ? 任何公司都必須有其固定的住所，不允許設(shè)立無住所的公司。公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。公司住所只能有一個。 ? 二、公司設(shè)立與成立 ? （一）公司的設(shè)立 ? 公司設(shè)立的程序： ? 確定公司的股東或發(fā)起人，訂立公司章程，股東或發(fā)起人認(rèn)繳和履行出資，監(jiān)理公司機關(guān)，辦理設(shè)立登記。 ? （二）公司的成立 ? 公司的成立是指公司依法設(shè)立后所產(chǎn)生的法律后果。 ? 公司成立的日期是營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)的日期。 ? 注意成立與設(shè)立的不同。 ? 三、公司的章程 ? 公司的章程是指公司股東或者發(fā)起人依法制定的，記載有關(guān)公司組織與活動基本原則的書面法律文件。 ? 它是公司活動的基本依據(jù)。公司章程記載的事項可分為必須 記載事項 和 任意記載 事項。 ? 四、公司的權(quán)利能力與行為能力 ? （一）公司的權(quán)利能力 ? 公司的權(quán)利能力是指公司享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，是公司能實際享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的前提條件。 ? 民事權(quán)利包含以下含義： ? 權(quán)利是法律關(guān)系的主體享有的 利益 范圍或者為某種行為的可能性； ? 權(quán)利是 權(quán)利主體 要求他人實施某種行為或者不實施某種行為，以實現(xiàn)其利益的可能性； ? 在權(quán)利受到侵害時，權(quán)利主體得請求 國家機關(guān) 予以救濟。 ? 民事義務(wù)，是指義務(wù)主體為滿足權(quán)利人的利益需要，在權(quán)利限定的范圍內(nèi)必須為一定行為或不為一定行為的約束。 ? （一） 法定義務(wù) 與 約定義務(wù) ? 根據(jù)義務(wù)發(fā)生的根據(jù)，民事義務(wù)可分為法定義務(wù)與約定義務(wù)。法定義務(wù)是直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的而非由當(dāng)事人約定的義務(wù)，如不得侵犯他人財物的義務(wù)。約定義務(wù)是指當(dāng)事人自行約定的義務(wù)，如合同債務(wù)人的義務(wù)。 ? （二） 積極義務(wù) 與 消極義務(wù) ? 根據(jù)義務(wù)的內(nèi)容，民事義務(wù)可分為積極義務(wù)與消極義務(wù)。積極義務(wù)，是指以義務(wù)人須為一定行為（作為）為內(nèi)容的義務(wù)，如交付財物的義務(wù)。消極義務(wù)，是指以義務(wù)人須不為一定行為（不作為）為內(nèi)容的義務(wù)，如不干涉所有人行使權(quán)利的義務(wù)。 ? （三） 專屬義務(wù) 與 非專屬義務(wù) ? 根據(jù)義務(wù)與義務(wù)主體的關(guān)系，民事義務(wù)可分為專屬義務(wù)與非專屬義務(wù)。專屬義務(wù)是指義務(wù)人不得將其移轉(zhuǎn)給其他人負(fù)擔(dān)的義務(wù)，如某特邀演員演出的義務(wù)。非專屬義務(wù)，是指義務(wù)人可將其移轉(zhuǎn)給他人負(fù)擔(dān)的義務(wù)，如償還欠款的義務(wù)。 ? 公司的權(quán)利能力會受到一些限制： ? 。 ? 公司不能超越其經(jīng)營范圍從事一些經(jīng)營活動。 ? 第十二條 公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 ? 。 ? 第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 ? 。 ? 公司是法人，不同于自然人，不享有自然人專屬的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)。 ? ，不能享有原有的權(quán)利能力，只能在清算范圍內(nèi)享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。 ? （二）公司的行為能力 ? 公司的行為能力是指公司通過自己的行為實際享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)的能力。 ? 是與公司產(chǎn)生之時，終于公司終止之日。 ? 公司的行為能力是通過公司機關(guān)來行使的。 ? 五、公司的合并與分立 ? （一）公司的合并 ? 。 ? 新設(shè)合并。 ? 吸收合并。 ? ? 第一，合并各方協(xié)商，訂立合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。 ? 第二，股東會決議。 ? 第三，通知。 ? ? 公司合并后，原公司的股東