法學(xué)的好望角，道德與法，情理法沖突與立法司法解決之道：ppt版(已修改)
2025-01-30 02:02 本頁(yè)面
【正文】 法學(xué)的好望角： 法與道德：情理法沖突及其解決之道 ? ? 中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) ? ? 張德淼 ? 2022年 10月 ? 今天的主題是法學(xué)理論與實(shí)踐中長(zhǎng)期困擾人們的一個(gè)重大主題。法律與道德的命題向來(lái)無(wú)法回避，耶林曾將其稱為法理學(xué)中的好望角，是任何一個(gè)想在法理學(xué)的海洋中徜徉的人都繞不過(guò)去的一個(gè)彎。 ? 實(shí)際上，法學(xué)理論中類似這樣重大又可稱為永恒命題的并不多，下面一些可稱重大，但有一些并不一定永恒： ? 一是法治與人治的沖突問(wèn)題；二是權(quán)利沖突問(wèn)題，包括公權(quán)與私權(quán)的沖突問(wèn)題和私權(quán)與私權(quán)的沖突問(wèn)題；三是價(jià)值沖突問(wèn)題，特別是法的核心價(jià)值沖突；四是法與道德的沖突問(wèn)題；當(dāng)然還有一些受關(guān)注度較高的問(wèn)題，如法與宗教，法與政治，法與經(jīng)濟(jì)，法與革命，等等。 ? 社會(huì)生活中人們對(duì)這些問(wèn)題的困惑與疑難，需要從理論與制度層面來(lái)思考與回答，也成為法學(xué)理論與實(shí)踐中長(zhǎng)期存在的熱點(diǎn)與難點(diǎn)，很有意義和價(jià)值。所以，我今天選擇其中之一，結(jié)合我的學(xué)習(xí)與研究，與大家共同探討。 法與道德（情理法）沖突及其法治解決之道 ?一、歷史與現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐難題：存在情、理、法的沖突 ?二、歷史與社會(huì)中的情、理、法關(guān)系 ?三、法治解決思路及其理論基礎(chǔ) ? 一、歷史與現(xiàn)實(shí)難題：存在情、理、法的沖突 ? 違法善行：大義滅親等，親人間的包庇；為救護(hù)生命而違法 ? 合法惡行 :實(shí)證主義的法律迷失 :見(jiàn)死不救無(wú)法處罰 。違俗婚姻 ? 對(duì)上述兩大難題，中外歷史與現(xiàn)實(shí)制度中的解決方式 ? 二、歷史上與現(xiàn)實(shí)社會(huì)中情、理、法關(guān)系的一般思考 ? 理想追求：天理、國(guó)法、人情的一致。天理人情國(guó)法的理論解釋 ? 現(xiàn)實(shí)：天理、國(guó)法、人情的大致吻合與局部分離 ? 西方理論中表現(xiàn)為法與道德的關(guān)系，即實(shí)在法與自然法的關(guān)系 ? 三、解決沖突難題的法治化思路及其理論基礎(chǔ) ? （一）解決思路 ? ——一般法律與傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣的沖突與解決 ? ——當(dāng)代西方的非犯罪化理論與實(shí)踐：刑事法律與道德問(wèn)題 ? ——道德的法律強(qiáng)制：道德能被法律化嗎？ ? （二）理論基礎(chǔ)：法與道德關(guān)系的理論解說(shuō) ? 中西方 思想史 上關(guān)于法與道德的主要爭(zhēng)論 : ? 法與道德是否密不可分？儒家與法家的區(qū)別；傳統(tǒng)自然法學(xué)與早期分析法學(xué)的觀點(diǎn)；當(dāng)代哈特與富勒的論戰(zhàn)；法與道德如何劃分界限 ? 法中道德的性質(zhì)問(wèn)題：法是最低限度的道德嗎？ ? 情理法關(guān)系的未來(lái)出路：立法與司法關(guān)注的焦點(diǎn)，法治還是德治 山西平遙 縣衙大堂后院門樓及“天理國(guó)法人情”匾額 一、歷史與現(xiàn)實(shí)難題：道德與法，情、理、法的沖突與以往的解決方式 ? 何謂道德：人們關(guān)于善與惡、美與丑、正義與邪惡、光榮與恥辱、公正與偏私的感覺(jué)、觀點(diǎn)、規(guī)范與原則總稱。 ? 違法善行： ? 大義滅親與親人間的包庇；醫(yī)生為救護(hù)生命而違法；普通司機(jī)為救人而闖紅燈 ? 合法惡行 : ? 實(shí)證主義的法律迷失 :見(jiàn)死不救無(wú)法處罰 。 違俗婚姻是否合法 ? 對(duì)上述兩大難題，中外歷史與現(xiàn)實(shí)的解決方式 ? 孔孟儒家；法家。荀子與儒法合流 ? 秦漢與隋唐法律中體現(xiàn)人道化與禮入于刑的制度變革；海瑞的解決之道 ? 西方客觀歸責(zé)的現(xiàn)實(shí)案例產(chǎn)生的矛盾，與大陸法系國(guó)家的嚴(yán)格歸責(zé)主義 ? 英美法系國(guó)家的立法與司法解決；主要理論爭(zhēng)論 海瑞定理評(píng)說(shuō)：古代的司法解疑方式 ? 竊謂凡訟之可疑者，與其屈兄，寧屈其弟；與其屈叔伯，寧屈其侄；與其屈貧民，寧屈富民；與其屈愚直，寧屈刁頑。事在爭(zhēng)產(chǎn)業(yè)，與其屈小民，寧屈鄉(xiāng)宦，以救弊也。 (鄉(xiāng)宦計(jì)奪小民田產(chǎn)債軸，假契侵界威逼，無(wú)所不為。為富不仁，比比有之。故曰救弊。 ) 事在爭(zhēng)言貌，與其屈鄉(xiāng)宦，寧屈小民，以存體也。 (鄉(xiāng)宦小民有貴賤之別，故曰存體。若鄉(xiāng)宦擅作威福，打縛小民，又不可以存體論。 ) ? 這是著名的明代地方官員海瑞對(duì)司法裁判經(jīng)驗(yàn)的概括和追求。 1982 年黃仁宇在 《 萬(wàn)歷十五年 》 中以此為證，說(shuō)明傳統(tǒng)中國(guó)“以熟讀詩(shī)書(shū)的文人治理農(nóng)民”，法律的解釋和執(zhí)行都以儒家倫理為圭臬 。 二、中外歷史與現(xiàn)實(shí)中情、理、法關(guān)系 ? （一）天理、人情、國(guó)法基
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