【正文】 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 ? 主講人： 郭清寶律師 ? 國立臺(tái)灣大學(xué)法學(xué)士 /臺(tái)灣 （ 1989） ? 華東政法學(xué)院法碩士 /上海 （ 1997） ? 國立中山大學(xué)企管碩士 /臺(tái)灣 （ 20xx） ? 華東政法學(xué)院國際法博士班 /上海 （ 20xx~） ? 行政院陸委會(huì)臺(tái)商張老師 ? 經(jīng)濟(jì)部榮譽(yù)諮詢律師 ? ADD:高雄市七賢二路 396號 11樓之 3 ? ? TEL:072810909 ? FAX:072810707(資 料引用謹(jǐn)供研究教學(xué)用） 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 內(nèi)容大綱 ? 1中 華人民共和國經(jīng)濟(jì)發(fā)展與展望 ? 2中華人民共和國合同法簡介 ? 3合同撰擬及相關(guān)範(fàn)本審視 ? 4合同陷阱發(fā)現(xiàn)及趨避 ? 5風(fēng)險(xiǎn)控制贏得商機(jī)（代結(jié)論） 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 1中華人民共和國經(jīng)濟(jì)發(fā)展與展望 這將是二十一世紀(jì)影響人類最深的經(jīng)濟(jì)趨勢： 金磚四國（ BRICs）的崛起。 巴西（ Brazil）、俄羅斯（ Russia）、印度 （ India）和中國（ China），合組其英文 起首字母，我們稱之為 BRICs，金磚四國。 大陸經(jīng)濟(jì)特區(qū)之涵義 ? 一、政經(jīng)分離 ? 二、劃出特定經(jīng)濟(jì)區(qū)旨在授予特定之經(jīng) 濟(jì)優(yōu)惠與更靈活之處理外資手段 ? 三、表明特區(qū)的功能非僅為單一「出口 功能」，而係屬多元化 中共經(jīng)濟(jì)特區(qū)之特質(zhì) ? 一、特區(qū)建設(shè)係以吸收外資為導(dǎo)向 ? 二、特區(qū)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)之原則係結(jié)合計(jì)劃經(jīng) 濟(jì)與市場調(diào)節(jié)機(jī)制 ? 三、特區(qū)經(jīng)濟(jì)體結(jié)構(gòu)係由國營企業(yè)、集 體所有制企業(yè)、私人企業(yè)與外商投 資企業(yè)並存之綜合體 經(jīng)濟(jì)特區(qū)與開發(fā)區(qū) ? 中國的社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)是開放性經(jīng)濟(jì)。自建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制以來，明確地確定了 重點(diǎn)開放沿海地區(qū)，逐步向內(nèi)地開放 的多層次、梯次推進(jìn)的對外開放戰(zhàn)略，形成全方位、多層次、寬領(lǐng)域的開放格局。具體內(nèi)容包括：創(chuàng)辦經(jīng)濟(jì)特區(qū)、開放沿海港口城市、建立沿海經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、開放沿江和沿邊地區(qū)、內(nèi)陸省會(huì)開放城市。 一、 經(jīng)濟(jì)特區(qū) 經(jīng)濟(jì)特區(qū)是中國對外開放的前沿，是中國利用外資、引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)，走向國際市場的一個(gè)特殊渠道。中國政府對經(jīng)濟(jì)特區(qū)實(shí)行特殊的經(jīng)濟(jì)政策和不同於內(nèi)地的經(jīng)濟(jì)管理體制。主要是： ? 特區(qū)建設(shè)以利用外資為主，特區(qū)的經(jīng)濟(jì)所有制結(jié)構(gòu)是社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)領(lǐng)導(dǎo)下的國營企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私人企業(yè)和外商投資企業(yè)等多種經(jīng)濟(jì)成份並存的綜合體； 對前來投資的外商提供更多的優(yōu)惠待遇和入出境方便； ? 特區(qū)政府擁有較大的經(jīng)濟(jì)管理許可權(quán)。國務(wù)院確定了深圳、珠海、汕頭、廈門、海南為綜合性經(jīng)濟(jì)特區(qū)。 二、 沿海開放城市 ? 自 1984年起，中國進(jìn)一步開放沿海城市，即大連、秦皇島、津、煙臺(tái)、青島、連雲(yún)港、南通、上海浦東、寧波、福州、廣州、湛江、北海等港口城市。沿海城市具有較雄厚的工業(yè)基礎(chǔ)，經(jīng)濟(jì)效益明顯高於全國平均水準(zhǔn)。交通方便，具有較大的外運(yùn)港口，並且同內(nèi)地鐵路相連，是中國重要的貿(mào)易口岸。 三、 國家級經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū) ? 興辦國家級經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)，是中國實(shí)施對外開放的一項(xiàng)重要措施。自 1984年開始到 20xx年，國務(wù)院先後批準(zhǔn)大連、天津、寧波、北京、哈爾濱等 49個(gè)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)。目的是充分發(fā)揮其所在城市的優(yōu)勢，用較短的時(shí)間，創(chuàng)建吸引外商投資的良好環(huán)境，加速所在城市的經(jīng)濟(jì)發(fā)展 四、 沿海經(jīng)濟(jì)開放區(qū) ? 從 1985年，中國決定在長江三角洲、珠江三角洲和閩南廈門、漳州、泉州三角洲地區(qū)開闢沿海經(jīng)濟(jì)開放區(qū)。沿海經(jīng)濟(jì)開放區(qū)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)、沿海開放城市一樣，是中國發(fā)展對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的橋梁和 窗口 ，出口創(chuàng)匯的基地。開放區(qū)的目的是吸收國外資金和技術(shù)，借鑒吸收國外現(xiàn)代化的經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)，推動(dòng)地區(qū)的科技進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 五、 高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū) 中國的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)是在世界新技術(shù)產(chǎn)業(yè)革命發(fā)展的推動(dòng)下誕生的。隨著世界科技、經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，高新技術(shù)及其產(chǎn)業(yè)的發(fā)展已成為國際競爭的核心，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱，國家綜合國力的標(biāo)誌。中國政府審時(shí)度勢，在全國選擇了若干智力資源密集的地區(qū)，採取特殊政策，逐步形成具有不同特色的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)， 目前經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)建立的國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)達(dá) 53個(gè)。這些高新區(qū)作為國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分，在中國政府的重視和支持下，得到了快速、健康的發(fā)展，已經(jīng)成為中國高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展基地。 六、 出口加工區(qū) ? 設(shè)立出口加工區(qū)旨在對加工貿(mào)易實(shí)行 優(yōu)化存量，控制增量．規(guī)範(fàn)管理．提高水準(zhǔn) 的管理，改現(xiàn)行加工貿(mào)易 漫山放羊式 為 圈羊式 管理，逐步把加工貿(mào)易增量引入封閉的加工區(qū)域內(nèi)，實(shí)現(xiàn)對加工貿(mào)易的集中規(guī)範(fàn)管理．促進(jìn)其健康發(fā)展。同時(shí)，嚴(yán)格控制加工貿(mào)易產(chǎn)品的內(nèi)銷，保護(hù)國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)。為守法企業(yè)提供簡化、快捷的通關(guān)便利。帶動(dòng)國產(chǎn)原材料、零配件的出口，為擴(kuò)大外貿(mào)出口做貢獻(xiàn)。 六、 出口加工區(qū) ? 20xx年 6月 21日中國宣佈設(shè)立首批出口加工區(qū)試點(diǎn)，大連、天津、北京天竺、煙臺(tái)、威海、江蘇昆山、蘇州、上海松江、杭州、廈門、深圳、廣州、武漢、成都、吉林琿春等十五個(gè)出口加工區(qū)已獲國務(wù)院批準(zhǔn)建立。到 20xx國務(wù)院已批準(zhǔn) 25出口加工區(qū)。 迄今增加中。 七、 保稅區(qū) ? 從 1990年，中國政府為方便外商投資企業(yè)的生產(chǎn)和加快重點(diǎn)地區(qū)的開發(fā)，批準(zhǔn)在上海浦東新區(qū)內(nèi)設(shè)立保稅區(qū)。之後，又批準(zhǔn)天津、深圳福田、大連、廣州、青島、張家港等保稅區(qū)。保稅區(qū)的作用是努力開拓轉(zhuǎn)口貿(mào)易和加工出口服務(wù)，促進(jìn)外向型經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 八、 上海浦東新區(qū) ? 上海浦東新區(qū)是位於黃浦江以東、長江口西南、川楊河以北，緊靠上海市區(qū)的一塊三角形地區(qū)。浦東新區(qū)瀕臨東海，北依長江，處在被稱為中國黃金海岸與黃金水道的交匯處，與上海市中心外灘隔海相望。 ? 浦東新區(qū)工業(yè)自成體系，基礎(chǔ)設(shè)施完備，吸引了大批國內(nèi)外企業(yè)前來投資。浦東的發(fā)展目標(biāo)是：要把浦東建設(shè)成為具有世界一流水準(zhǔn)的外向型、多功能、現(xiàn)代化新區(qū)。 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 高盛證券經(jīng)濟(jì)研究團(tuán)隊(duì)預(yù)言： 二○五○年 ，世界經(jīng)濟(jì)強(qiáng)權(quán)會(huì)劇烈洗牌，新六大經(jīng)濟(jì)體的面孔將變成： 中國、美國、印度、日本、巴西、俄國。 屆時(shí)，現(xiàn)有的六大工業(yè)國（Ｇ６），只剩美國與日本， 英、德、法、義將被淘汰出 局，金磚四國成為新經(jīng)濟(jì)強(qiáng)權(quán)。 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 2中華人民共和國合同法簡介 中華人民共和國於 1999年春天，就市場經(jīng)濟(jì)下 私有財(cái)產(chǎn)、私有經(jīng)濟(jì)觀念之確認(rèn)，起了極大之變 化。 1999年 3月 15日， 在人民大會(huì)堂，全國人 民代表大會(huì)正式通過了第三個(gè)憲法修正案，其中 第十六條之修正，正式通過了對社會(huì)主義市場經(jīng) 濟(jì)條件下的交易行為具有極為重要意義：該條文 修正之前後比較： 大陸商務(wù)合同撰擬及陷阱分析 修正前 國家允許私營經(jīng)濟(jì)在法律規(guī)定的範(fàn)圍內(nèi)存在 和發(fā)展。 修正後 在法律規(guī)定範(fàn)圍內(nèi)的個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營經(jīng)濟(jì)等 非公有制經(jīng)濟(jì)，是 社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì) 的重要 組成部分。 中華人民共和國合同法 ? 也就是個(gè)體經(jīng)濟(jì)與私營經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)已為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)之重要組成部份，在追求屬於中國式之社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)之發(fā)展過程中，將核心之私有化制度建立其明確之重要地位，而代表保障交易行為之私有化之合同（契約）之規(guī)範(fàn)，亦在同年月日通過 “ 中華人民共和國合同法 ” 。隨著市場機(jī)制之洪流的世界影響，中華人民共和國在堅(jiān)持既有路線及道路之過程中，作了迎合開放政策之修正及立法。面對此一歷史上重大意義之法律，實(shí)有加以分析了解之必要，身處臺(tái)灣，慮及兩岸經(jīng)貿(mào)之頻繁，以及臺(tái)灣資金投入中國大陸之名列前茅，臺(tái)灣人民更須了解此一法律所帶來之影響。 ? 而此一法律之於 ，「中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法」、「中華人民共和國海外經(jīng)濟(jì)合同法」、「中華人民共和國技術(shù)合同法」同時(shí)廢止（中華人民共和國合同法第四二八條，以下簡稱合同法）。 整個(gè)法律分為三篇、第一篇為總則、第二篇為分則、第三篇為附則， 合計(jì)四二八條。 中華人民共和國合同法 ? 中華人民共和國合同法總則篇簡介 ? 章節(jié)內(nèi)容 ? 一般規(guī)定 ? 合同之訂立 ? 合同之效力 ? 合同之履行 ? 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 ? 合同之權(quán)利義務(wù)終止 ? 違約責(zé)任 ? 其他規(guī)定 中華人民共和國合同法 ? 第一章 一般規(guī)定 第一條為了保護(hù)合同 當(dāng)事人的合法權(quán)益 ，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序， 促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè) ，制定本法。 第二條本法所稱合同是 平等主體 的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 第三條合同當(dāng)事人的 法律地位平等 ， 一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 合同 之五力分析 契 約 自 由 原 則 （契約自由之修正與限制） 當(dāng)事人之權(quán)利 （公共利益） 合 同 核 心 （ bargaining power） 過失責(zé)任主義 （無過失責(zé)任主義） 誠實(shí)信用原則 （情事變更原則） (協(xié)調(diào) ) (協(xié)調(diào) ) (協(xié)調(diào) ) (協(xié)調(diào) ) 中華人民共和國合同法 ? 第四條當(dāng)事人依法享有 自愿訂立合同的權(quán)利 ，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。 第五條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循 公平原則 確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 第六條當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循 誠實(shí)信用原則。 第七條當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)， 尊重社會(huì)公德 ， 不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 ，損害社會(huì)公共利益 。 第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。 中華人民共和國合同法 ? 第二章合同的訂立