【正文】 2022 至 2022 年司法考試法理學(xué)不定項(xiàng)選擇及主觀題真題及答案 不定項(xiàng)選擇題 （ 2022 年） ，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時(shí)渾然一體。??近現(xiàn)代法在確認(rèn)和體現(xiàn)道德時(shí)大多注意二者重合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確法與道德的調(diào)整界限。據(jù)此引文及相關(guān)法學(xué)知識(shí)，下列判斷正確的是（ ）。（ 2022 年卷一不定項(xiàng)第 91 題） ，法與道德之間要么是渾然一體的，要么是絕然分離的 「答案」 B 「考點(diǎn)」法與道德 「解析」 選項(xiàng) A 錯(cuò)誤。法與道德在內(nèi)容上存在相互滲透的密切關(guān)系。 選項(xiàng) B 正確。十七大報(bào)告中關(guān)于法制教育的論述，首創(chuàng)性地將公民守法的法律義務(wù)轉(zhuǎn)化為道德義務(wù)。道德義務(wù)在被法確認(rèn)以后，則轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)。 選項(xiàng) C 錯(cuò)誤。一般來(lái)說(shuō)，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極高，有時(shí)甚至渾然一體。 選項(xiàng) D 錯(cuò)誤。近 現(xiàn)代關(guān)于法律與道德的在本質(zhì)上的聯(lián)系有兩種學(xué)說(shuō)，一種是自然法學(xué)派的惡法非法，一種是分析實(shí)證主義法學(xué)派的惡法亦法。 （ 2022 年） 91.“在法學(xué)家們以及各個(gè)法典看來(lái)，各個(gè)個(gè)人之間的關(guān)系，例如締結(jié)契約這類(lèi)事情，一般是純粹偶然的現(xiàn)象，這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系，它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個(gè)人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式，例如保險(xiǎn)公司等的時(shí)候，法便不得不承認(rèn)它們是獲得財(cái)產(chǎn)的新方式?！睋?jù)此，下列表述正確的是？（ ） 、有目的地建立的社會(huì) 關(guān)系 ，既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性，又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性 ，而不可能是國(guó)家的意志 答案： AC 解析：本案考核法律關(guān)系。 選項(xiàng) A 正確。體現(xiàn)了“意思自治”原則。 選項(xiàng) B 錯(cuò)誤。在有保險(xiǎn)公司的時(shí)期的法律才有規(guī)定。 選項(xiàng) C 正確。是符合馬克思的法律的本質(zhì)學(xué)說(shuō)的。 選項(xiàng) D 錯(cuò)誤。有些法律關(guān)系的產(chǎn)生，不僅要通過(guò)法律規(guī)范所體 現(xiàn)的國(guó)家意志，而且要通過(guò)法律關(guān)系參加者的個(gè)人意志表示意志。也有很多法律關(guān)系的產(chǎn)生，并不需要特定法律主體的意志。 ，檢察院以交通肇事罪起訴周某。法院開(kāi)庭，公訴人和辯護(hù)人就案件事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，就法的適用展開(kāi)辯論。法庭經(jīng)過(guò)庭審查實(shí)，交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，宣判其無(wú)罪釋放。依據(jù)法學(xué)原理，下列判斷正確的是？（ ） ，該判決應(yīng)當(dāng)在形式上符合法律規(guī)定，具有可預(yù)測(cè)性，還應(yīng)當(dāng)在內(nèi)容上符合法律的精神 和價(jià)值，具有正當(dāng)性 ，檢察院使用了歸納推理的方法 ，這主要解決的是事實(shí)問(wèn)題 ，從法律推理的角度講，是在為演繹推理確定大小前提 答案： AD 解析：本題考核法律適用的目標(biāo)和適用的步驟。 選項(xiàng) A 正確。法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的法律決定。在法治社會(huì)，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性。法律決定的可預(yù)測(cè)性是形式法治的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法 治的要求。 選項(xiàng) B 錯(cuò)誤。檢察院用的是演繹的三段論的推理方式。 選項(xiàng) C 錯(cuò)誤。法院在庭審中認(rèn)定交通事故致魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，這不單單解決的是事實(shí)問(wèn)題，實(shí)際上是從大前提和小前提中推出的結(jié)論。 選項(xiàng) D 正確。法律人適用法律解決個(gè)案糾紛的過(guò)程，首先要查明和確認(rèn)案件事實(shí)，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范，作為大前提；最后以整個(gè)法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個(gè)前提中推到出法律決定或法律裁決。 （ 2022 年） 91.“現(xiàn)今的很多法律格言都是在古羅馬時(shí)期形成的，‘ 法律僅僅適用于將來(lái)’就是一例。這一思想后來(lái)被古典自然法學(xué)派所推崇，并體現(xiàn)在法國(guó)人權(quán)宣言和美國(guó)憲法之中，形成了法不溯及既往原則”。根據(jù)此引文以及相關(guān)法學(xué)知識(shí)，下列正確的表述是： B.“法律僅僅適用于將來(lái)”已經(jīng)成為現(xiàn)代社會(huì)的法律效力原則 答案： B 解析：羅馬法的淵源有： （ 1）習(xí)慣法。公元前 450 年以前，羅馬國(guó)家法律的基本淵源為習(xí)慣法 。（ 2）議會(huì)制定的法律。羅馬共和國(guó)時(shí)期的主要立法機(jī)關(guān)是民眾大會(huì)、百人團(tuán)議會(huì)與平民會(huì)議，它們制定的法律是共和國(guó)時(shí)期最重要的法律。 （ 3）元老院決議。元老院是共和國(guó)時(shí)期羅馬最高國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)，并享有一定的立法職能，議會(huì)通過(guò)的法律需經(jīng)它批準(zhǔn)方能生效。帝國(guó)時(shí)期，元老院被皇帝所控制，其本身所通過(guò)的決議具有法律效力。 （ 4）長(zhǎng)官的告示。羅馬高級(jí)行政長(zhǎng)官和最高裁判官發(fā)布的告示具有法律效力，是羅馬法的重要淵源之一。 （ 5）皇帝敕令。主要包括：敕諭、敕裁、敕示、敕答。 （ 6）具有法律解答權(quán)的法學(xué)家的解答與著述。因此， A 項(xiàng)的說(shuō)法 錯(cuò)誤。 法的溯及力。法的溯及力，也稱(chēng)法溯及既往的效力，是指法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。法是否具有溯及力，不同法律規(guī)范之間的情況是不同的。就有關(guān)侵權(quán)、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國(guó)采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，因此 B 項(xiàng)說(shuō)法正確， D 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。 C 項(xiàng)說(shuō)法太絕對(duì)了，不選。 ，遂起訴要求乙公司撤銷(xiāo)該域名注冊(cè)。乙公司稱(chēng)，商標(biāo) 和域名是兩個(gè)領(lǐng)域的完全不同的概念，網(wǎng)絡(luò)域名的注冊(cè)和使用均不屬中國(guó)《商標(biāo)法》的調(diào)整范圍。法院認(rèn)為，兩國(guó)均為《巴黎公約》成員國(guó)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國(guó)法律和該公約處理注冊(cè)糾紛。法院同時(shí)認(rèn)為，對(duì)馳名商標(biāo)的權(quán)利保障應(yīng)當(dāng)擴(kuò)展到網(wǎng)絡(luò)空間，故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。據(jù)此，下列表述正確的是： ，隨著社會(huì)的發(fā)展而變化 ，而法律可以保障科技的發(fā)展 ：法律決定的可預(yù)測(cè)性與可接受性之 間存在著一定的緊張關(guān)系 答案： ABCD 解析：法律應(yīng)該與社會(huì)發(fā)展和文明進(jìn)化相適應(yīng)，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，法不斷地發(fā)展、進(jìn)步。因此， A 項(xiàng)說(shuō)法正確。 科技發(fā)展對(duì)一些傳統(tǒng)法律領(lǐng)域提出了新問(wèn)題，使民法、刑法、國(guó)際法等傳統(tǒng)法律部門(mén)面臨著種種挑戰(zhàn)，要求各個(gè)法律部門(mén)的發(fā)展要不斷深化。同時(shí)，隨著科技的發(fā)展，出現(xiàn)了大量新的立法領(lǐng)域，科技法日趨成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)；關(guān)于科技法的研究也隨之廣泛開(kāi)展起來(lái)，科技法學(xué)作為一個(gè)新的獨(dú)立的學(xué)科，也被廣泛承認(rèn)。因此，科技的發(fā)展影響法律的調(diào)整范圍。法對(duì)科技進(jìn)步的作用，運(yùn)用法律 管理科技活動(dòng)，確立國(guó)家科技事業(yè)的地位以及國(guó)際間科技競(jìng)爭(zhēng)與合作的準(zhǔn)則。首先，法律可以確認(rèn)科技發(fā)展在一個(gè)國(guó)家社會(huì)生活中的戰(zhàn)略地位，1993 年頒布的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》就是指導(dǎo)我國(guó)科技事業(yè)發(fā)展的基本法律；其次，法律可以對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)起到促進(jìn)和保障作用，可以對(duì)科技活動(dòng)起到組織、管理、協(xié)調(diào)作用。因此，法律可以保障科技的發(fā)展。綜上， B 項(xiàng)說(shuō)法正確。 當(dāng)代中國(guó)法的淵源主要為以憲法為核心的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、規(guī)章、國(guó)際條約、國(guó)際慣例等。因此， C 項(xiàng)說(shuō)法是 正確的。 通過(guò)本案中乙公司的辯稱(chēng)和法院的判斷表明可知，法律決定的可預(yù)測(cè)性與可接受性之間存在著一定的緊張關(guān)系。因此， D 項(xiàng)說(shuō)法正確。 （ 2022 年四川） 91.“在中國(guó)法的發(fā)展歷史上，追求 39。民族化 39。顯然是一個(gè)主線，形成了 39。尚古主義 39。取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現(xiàn)一批主張借鑒西方法律制度的學(xué)者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成，兩大法系的發(fā)達(dá)程度之高已被國(guó)際公認(rèn)，其原因不得不歸結(jié)為法的民族化與國(guó)際化的協(xié)調(diào)一致?！被谶@段引文，下列表述正確 的是： ，追求“民族化”，與其他法系的文化之間沒(méi)有形成交流與融合 ，但與中華法系相比，卻又失去了“民族化”特色 答案： AD 解析：中華法系是世界五大法系之一，其他四個(gè)分別是：大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和印度法系，其中印度法系和中華法系都已經(jīng)解體，現(xiàn)存的共三大法系。中華法系在歷史上不但影響了中 國(guó)古代社會(huì)，而且對(duì)古代日本、朝鮮和越南的法制也產(chǎn)生了重要影響。無(wú)論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化。因此， A 項(xiàng)說(shuō)法正確。 選項(xiàng) B，清末法律改革，不能說(shuō)中華法系與其他法系的文化之間沒(méi)有形成交流與融合。 選項(xiàng) C，本題只是說(shuō)民族化受到?jīng)_擊，并沒(méi)有說(shuō)失去“民族化”特色。 選項(xiàng) D，沈家本主張借鑒西方法律制度，說(shuō)明其觀點(diǎn)中包含法律移植的意思。法律移植講的就是引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國(guó)法，使之成為本國(guó)法律體系的有機(jī)組成部分，為本國(guó)所用。因此， D 項(xiàng)說(shuō)法正確。 雕一尊，委托德龍拍賣(mài)公司進(jìn)行拍賣(mài)，最終被一家文化公司以 140萬(wàn)元的價(jià)格買(mǎi)到。對(duì)此，下列表述正確的是： ，拍賣(mài)公司和競(jìng)拍者的關(guān)系屬于隸屬性的法律關(guān)系 ，法律關(guān)系的主體既有自然人也有法人 ，導(dǎo)致拍賣(mài)成交的客觀情況是法律事件 答案： C 解析：本案中存在三個(gè)法律關(guān)系，一是委托法律關(guān)系；二是拍賣(mài)法律關(guān)系，三是買(mǎi)賣(mài)法律關(guān)系。因此， A 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。 隸屬性法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立 的權(quán)利服從關(guān)系。拍賣(mài)公司和競(jìng)拍者之間的法律地位是平等的，因此不屬于隸屬性法律關(guān)系，而是平權(quán)即橫向法律關(guān)系。因此。B 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。 該案中涉及的法律關(guān)系的主體有自然人張某，也有拍賣(mài)公司和競(jìng)買(mǎi)者文化公司，因此，既有自然人也有法人。因此， C 項(xiàng)說(shuō)法正確。 在本案中導(dǎo)致成交的客觀情況是文化公司的競(jìng)買(mǎi)行為，而非是事件。因此， D 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。 （ 2022 年） 《婚姻法》第 33 條規(guī)定：現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人的同意，但軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)的除外。依據(jù)法理學(xué)的有關(guān)原理，下列正確的表述是： 答案： C 解析：從結(jié)構(gòu)上看，權(quán)利和義務(wù)是緊密聯(lián)系、不可分割的。有權(quán)利，就有相應(yīng)的義務(wù)與它同時(shí)存在。所以不會(huì)出現(xiàn)只規(guī)定權(quán)利而沒(méi)有規(guī)定相應(yīng)的義務(wù)的現(xiàn)象。從數(shù)量上看，權(quán)利義務(wù)兩者的總量《婚姻法》第 33 條，規(guī)定了軍人配偶的義務(wù)，同時(shí)也相應(yīng)的規(guī)定了軍人的權(quán)利。所以 A 項(xiàng)錯(cuò) 誤。社會(huì)主義法律制度的建立，實(shí)行“權(quán)利和義務(wù)相一致”的原則， B 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。法律規(guī)則的構(gòu)成要素包括假定條件、行為模式和后果。本條規(guī)定并沒(méi)有包含后果，D 項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。 92.《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定：各地高級(jí)人民法院可根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，并考慮社會(huì)治安狀況，在本解釋規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi)，分別確定本地區(qū)執(zhí)行“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)法理學(xué)的有關(guān)原理，下列正確的表述是： “法律面前人 人平等”的原則 ：法律內(nèi)容的決定因素是社會(huì)經(jīng)濟(jì)狀況 ：政治對(duì)法律沒(méi)有影響 答案： C 解析：法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范，這是法的特征之一， A 選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。法與政治是有密切關(guān)系的， D 選項(xiàng)錯(cuò)誤。 B 選項(xiàng)也是不對(duì)的，這樣規(guī)定是為了更好地實(shí)現(xiàn)法律面前人人平等。 ，并認(rèn)為有必要對(duì)該條款作出法律解釋。根據(jù)我國(guó)憲法和立法法規(guī)定，該省人大常委會(huì)正確的做法是： 請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)就該條款作出法律解釋 答案： B 解析：根據(jù)《立法法》第四十三條規(guī)定，國(guó)務(wù)院、中央軍事委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院和全國(guó)人民代表大會(huì)各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)以及省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)可以向全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)提出法律解釋要求。 （ 2022 年） ，為某承包商承建的某段高速公路立交橋綠化工程結(jié)算問(wèn)題向該 工程的建設(shè)指揮部打招呼，使該承包商順利地拿到了工程款，然后收受了該承包商的 10 萬(wàn)人民幣。一審法院依據(jù)上述事實(shí)認(rèn)為楊某的行為觸犯了《刑法》第 385條的規(guī)定，構(gòu)成受賄罪，判處楊某有期徒刑 10 年。楊某不服，提出上訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為楊某的上述行為不構(gòu)成受賄罪，撤銷(xiāo)一審判決，宣告楊某無(wú)罪。理由是，該工程的建設(shè)指揮部是一個(gè)獨(dú)立的單位，其人、財(cái)、物均歸該省所管轄的某市的人民政府管理，因此，該省高速公路建設(shè)指揮部與該工程建設(shè)指揮部之間不存在直接的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。另外，該承包商的工程結(jié)算款不屬于不正當(dāng)利益，楊某的行為不具備“為 請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益”的受賄罪要件。關(guān)于法院在法律適用中所運(yùn)用的法律推理，下列何種說(shuō)法是不正確的？ 答案： A