【正文】 安徽律師 2020年度勞動(dòng)法培訓(xùn) 孟超 律師 勞動(dòng)法的總結(jié) ? 勞動(dòng)法的立法越來(lái)越關(guān)注民主； ? 勞動(dòng)法越來(lái)越多的注重保護(hù)勞動(dòng)者的利益； ? 勞動(dòng)法的普及主要由用人單位主動(dòng)守法和勞動(dòng)者維權(quán)的推動(dòng)兩種方式。 一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件范圍的界定 ? 《 勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法 》 第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，適用本法： (一 )因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議；(二 )因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議； (三 )因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議； (四 )因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議； (五 )因勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議； (六 )法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。 二、因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)的法律規(guī)定 ? 《 關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 ? 勞社部發(fā) 〔 2020〕 12號(hào) 一、用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。 (一 )用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； (二 )用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)； (三 )勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 ? 勞社部發(fā) 〔 2020〕 12號(hào) 二、用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證： (一 )工資支付憑證或記錄 (職工工資發(fā)放花名冊(cè) )、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄； (二 )用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的 “ 工作證 ” 、 “ 服務(wù)證 ” 等能夠證明身份的證件； (三 )勞動(dòng)者填寫(xiě)的用人單位招工招聘 “ 登記表 ” 、 “ 報(bào)名表 ” 等招用記錄； (四 )考勤記錄； (五 )其他勞動(dòng)者的證言等。 其中， (一 )、 (三 )、 (四 )項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知 》 ? 勞社部發(fā) 〔 2020〕 12號(hào) ? 四、建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù) )或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 最高院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三 )》 第四條 勞動(dòng)者與未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營(yíng)業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的用人單位發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。 ? 第五條 未辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照、營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營(yíng)業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的用人單位，以掛靠等方式借用他人營(yíng)業(yè)執(zhí)照經(jīng)營(yíng)的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營(yíng)業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人 。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 勞動(dòng)關(guān)系與工傷關(guān)系的分離 ? 合肥市建筑業(yè)農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法 ? 1）繳費(fèi)主體 ? 建筑工程施工總承包企業(yè)在所承建的工程項(xiàng)目開(kāi)工前應(yīng)到地稅部門申報(bào)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。按工程項(xiàng)目施工承包合同總造價(jià)的 ‰ 繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi) ? 2）工傷責(zé)任主體 ? 農(nóng)民工勞動(dòng)關(guān)系所在的建筑業(yè)企業(yè)是農(nóng)民工工傷責(zé)任單位。 ? 建筑工程施工總承包企業(yè)未按規(guī)定為農(nóng)民工參保繳費(fèi)的，其所承建的工程項(xiàng)目農(nóng)民工發(fā)生工傷，由建筑工程施工總承包企業(yè)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)基金應(yīng)承擔(dān)的農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)待遇責(zé)任；由農(nóng)民工勞動(dòng)關(guān)系所在建筑業(yè)企業(yè)承擔(dān)用人單位應(yīng)承擔(dān)的農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)待遇責(zé)任。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 勞動(dòng)關(guān)系的延伸 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 ? 第九十四條 個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)違反本法規(guī)定招用勞動(dòng)者，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ? 關(guān)于退休人員的返聘 ? 《 勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知 》１３．已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的離退休人員被再次聘用時(shí)，用人單位應(yīng)與其簽訂書(shū)面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報(bào)酬、醫(yī)療、勞保待遇等權(quán)利和義務(wù)。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 廣東省高院 《 關(guān)于適用 勞動(dòng)合同法 若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn) 》 第十七條 用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動(dòng)關(guān)系處理。 ? 用人單位招用已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 江蘇省高院 《 關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的指導(dǎo)意見(jiàn) 》 第一條 與原用人單位保留勞動(dòng)關(guān)系的下崗、內(nèi)退職工與新的用人單位建立用工關(guān)系的，可按勞動(dòng)關(guān)系處理： ? 勞動(dòng)者請(qǐng)求在新的用人單位享受 《 勞動(dòng)法 》 、 《 勞動(dòng)合同法 》 規(guī)定的勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件、工作時(shí)間、休息休假、職業(yè)危害防護(hù)、福利待遇的，應(yīng)予支持。但勞動(dòng)者請(qǐng)求新的用人單位與其簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、辦理社會(huì)保險(xiǎn)的，不予支持，但當(dāng)事人另有特別約定的除外。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā) 《 關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈 中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法 〉 若干問(wèn)題的意見(jiàn) 》 的通知 ? 用人單位應(yīng)與其長(zhǎng)期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)人員、以及其他非在崗但仍保持勞動(dòng)關(guān)系的人員簽訂勞動(dòng)合同。 ? 7企業(yè)富余職工、請(qǐng)長(zhǎng)假人員、請(qǐng)長(zhǎng)病假人員、外借人員和帶薪上學(xué)人員，其社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)仍按規(guī)定由原單位和個(gè)人繼續(xù)繳納，繳納保險(xiǎn)費(fèi)期間計(jì)算為繳費(fèi)年限。 因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 合肥市勞動(dòng)用工條例 》 ? 第二十一條 用人單位有下列行為之一，規(guī)避與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算： ? （二）設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，互相轉(zhuǎn)移工作單位的； ? （三）通過(guò)注銷原單位、設(shè)立新單位的方式，將勞動(dòng)者重新安排到新單位，工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容沒(méi)有實(shí)質(zhì)性變化的； ? （四）違法進(jìn)行勞務(wù)派遣的； ? （五）違法進(jìn)行業(yè)務(wù)外包的； ? （六）違法進(jìn)行非全日制用工的； ? （七）其它明顯違反誠(chéng)實(shí)信用和公平原則的規(guī)避行為。 三、因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? （一）因訂立勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 用人單位未簽訂勞動(dòng)合同的情形 ? 《 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例 》 第六條 用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 ? 勞動(dòng)者不愿意簽訂勞動(dòng)合同的情形 ? 第五條 自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書(shū)面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無(wú)需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。 因訂立勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 合肥市勞動(dòng)用工條例 》 第十八條 用人單位已盡到誠(chéng)信義務(wù)，但因勞動(dòng)者的原因而未訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，可以不向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資；用人單位應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照勞動(dòng)合同法的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 ? 第二十五條 用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同，尚未用工，用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)履行；勞動(dòng)者不要求履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同無(wú)法履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者相當(dāng)于一個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的賠償和為訂立、準(zhǔn)備履行勞動(dòng)合同而支出的必要費(fèi)用。 因訂立勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 蓋章和簽名爭(zhēng)議 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第 16條 勞動(dòng)合同由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同文本上簽字或者蓋章生效。 （二）因履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第 27條，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。 ? 單位不履行 ? 單位不履行主要表現(xiàn)為：?jiǎn)畏綔p少工資、單方安排待崗、單方違法解除勞動(dòng)合同三種。 ? 勞動(dòng)者不履行 勞動(dòng)者不履行主要表現(xiàn)為：不能完成工作任務(wù)、不辭而別。 （三）因變更勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十五條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 ? 勞動(dòng)合同期限的變更 ? 《 合肥市勞動(dòng)用工條例 》 第二十條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以延長(zhǎng)勞動(dòng)合同期限；但延長(zhǎng)勞動(dòng)合同期限累計(jì)超過(guò)六個(gè)月的，視為訂立下一個(gè)勞動(dòng)合同。 因變更勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 工作地點(diǎn)的變更 ? 工作崗位的變更 （四）因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 學(xué)會(huì)發(fā)現(xiàn)法律 ? 《 勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知 》 第２０條 勞動(dòng)者按照 《 勞動(dòng)法 》 第二十四條的規(guī)定，主動(dòng)提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ? 嚴(yán)格執(zhí)行法律 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第 39條，被依法追究刑事責(zé)任的，用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同。 因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于適用勞動(dòng)合同法若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn) 》 第二十四條 勞動(dòng)者以用人單位在 《 勞動(dòng)合同法 》 實(shí)施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險(xiǎn)種繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 實(shí)施后，用人單位未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險(xiǎn)種為其建立社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系，勞動(dòng)者請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限應(yīng)從 2020年 1月 1日起開(kāi)始計(jì)算。勞動(dòng)者以用人單位未足額繳納或欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由請(qǐng)求解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。 因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 《 安徽省人口與計(jì)劃生育條例 》 第 48條 （一）國(guó)家工作人員未依法取得夫妻關(guān)系生育第一個(gè)子女的，給予記過(guò)的行政處分， 3年內(nèi)不得評(píng)為先進(jìn)；違反本條例規(guī)定生育第二個(gè)以上子女的，給予開(kāi)除的行政處分； ? （二）農(nóng)民、無(wú)用工單位的城市居民在社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)繳納后 3年內(nèi)不得錄用為國(guó)家工作人員； ? （三）產(chǎn)假期間停發(fā)獎(jiǎng)金、福利，孕期檢查、分娩、產(chǎn)褥期的醫(yī)藥費(fèi)自理。 ? 《 安徽省計(jì)劃生育條例 》 第 46條 （一）國(guó)家職工計(jì)劃外生育第一個(gè)孩子的，給記過(guò)以上的行政處分，３年內(nèi)不得晉級(jí)，不得評(píng)為先進(jìn)；計(jì)劃外生育第二個(gè)孩子以上的，開(kāi)除公職或解聘； 因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 收集足夠的證據(jù) ? 《 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 》 第十三條 因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。 因解除勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議 ? 嚴(yán)格送達(dá)程序 ? 《 勞動(dòng)部關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理的問(wèn)題的