【正文】 第五章 證券法 本章主要內容有：公開發(fā)行證券的情形；首次公開發(fā)行股票的條件；增發(fā)新股條件；增發(fā)新股的障礙；發(fā)行可轉換公司債券條件；可轉換公司債券的期限；可轉換公司債券的價格；證券投資基金的概念；證券交易的限制；禁止交易行為；內幕交易行為的界定；股票上市交易條件；基金上市的條件；股票暫停上 市的情形；基金組合投資；開放基金的申購和贖回；股票上市的終止；上市公司收購的規(guī)定；實際控制權；一致行動人的界定；要約收購的原則；信息披露；上市公司定期報告；上市公司收購中收購人支付價款的形式；證券公司注冊資本。 本章是出綜合題的重點章，每年都有綜合題出現(xiàn)，也是出現(xiàn)跨章節(jié)綜合題最多的章節(jié)，一般與《公司法》結合出題。本章是難度比較大的一章，大量繁雜的條件都是一些硬性規(guī)定，沒有什么規(guī)律，難以記憶，還有一些難以理解知識點。學習本章應當把握三條線：一是證券的發(fā)行；二是證券的交易；三是上市公司收購。 重點與難 點講解 第一節(jié) 證券法的基本理論 一、證券的特征與分類 （一）證券的概念和特征 我國《證券法》規(guī)定的證券為股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券。其他證券主要是指證券投資基金和證券衍生品種等。 （ 1）是一種投資憑證。 （ 2）是一種權益憑證。 （ 3）是一種可轉讓的權利憑證。 （ 4）是一種要式憑證。 （二）證券的分類（簡要了解） 二、證券市場 （一）證券市場的概念和分類 證券市場是指證券發(fā)行與交易的場所。 （二）證券市場的主體 證券市場的主體是指參與證券市場的各類法律主體，包括證券發(fā)行人、投資者、中介機構、交易場所以及自律性組織和監(jiān)管機構等。 三、證券活動和證券管理的原則（簡要了解） 四、證券法的特征（簡要了解） 第二節(jié) 股票的發(fā)行與交易 一、股票發(fā)行的一般理論 （一）股票發(fā)行的概念 股票發(fā)行是指發(fā)行人以籌資或實施股利分配為目的，依照法定程序向投資者或原股東發(fā)行股份或無償提供股份的行為。 （二）股票的公開發(fā)行和非公開發(fā)行 的股票發(fā)出的要約邀請、要約或者銷售行為。有下列情形之一的，為公開發(fā)行： （ 1）向不特定對象發(fā)行證券； （ 2）向累計超過 200人的特定對象發(fā)行證券； （ 3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 【例題 多選題】根據(jù)《證券法》規(guī)定，下列屬于 公開發(fā)行的有（ ）。 100人的社會公眾發(fā)行證券 100人的本公司股東發(fā)行證券 200人的社會公眾發(fā)行證券 200人的本公司股東發(fā)行證券 [答疑編號 3945050101] 『正確答案』 ACD 『答案解析』本題 考核點是公開發(fā)行證券。（ 1）無論發(fā)行對象人數(shù)多少，只要是不特定的對象，都屬于公開發(fā)行。（ 2）向特定對象發(fā)行證券累計超過 200人的屬于公開發(fā)行。 （不超過 200人）發(fā)行本次發(fā)行的全部股票的行為。 （三）股票公開發(fā)行的方式 是指利用證券交易所的交易系統(tǒng)，投資者在指定的時間內，按照確定的發(fā)行價格，向作為股票唯一 “ 賣方 ” 的主承銷商買入股票而進行申購的發(fā)行方式。 （ 1）申購資金由證券交易所全部凍結（現(xiàn)為 3個工作日），凍結的資金利息全部 繳存到證券交易所開立的存儲專戶，作為證券投資者保護基金的來源之一。 （ 2）發(fā)行人及其主承銷商應當根據(jù)發(fā)行規(guī)模和市場情況，合理設定單一網(wǎng)上申購賬戶的申購上限，原則上不超過本次網(wǎng)上發(fā)行股數(shù)的千分之一。 （ 3）單個投資者只能使用一個合格賬戶申購新股。 （ 4）網(wǎng)下網(wǎng)上申購參與對象分開。 （網(wǎng)下定價發(fā)行方式）。 （ 1）針對中小型企業(yè)新股發(fā)行的報價申購和配售，發(fā)行人及其主承銷商應當根據(jù)發(fā)行規(guī)模和市場情況，合理設定每筆網(wǎng)下配售的配售量，以促進詢價對象認真定價。根據(jù)每筆配 售量確定可獲配機構的數(shù)量，再對發(fā)行價格以上的入圍報價進行配售，如果入圍機構較多應進行隨機搖號，根據(jù)搖號結果進行配售。 （ 2）詢價對象是指符合規(guī)定條件的證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財務公司、保險機構投資者、合格境外機構投資者、主承銷商自主推薦的具有較高定價能力和長期投資取向的機構投資者，以及經(jīng)中國證監(jiān)會認可的其他機構投資者。 （ 3）在中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板上市并首次發(fā)行股票的，發(fā)行人及其主承銷商可以根據(jù)初步詢價結果確定發(fā)行價格，不再進行累計投標詢價。 （ 4） 初步詢價結束后，公開發(fā)行股 票數(shù)量在 4億股以下，提供有效報價的詢價對象不足 20家的，或者公開發(fā)行股票數(shù)量在 4億股以上，提供有效報價的詢價對象不足 50家的，發(fā)行人及其主承銷商不得確定發(fā)行價格，并應當中止發(fā)行。 【相關考點】股票上市的條件之一是：公司股本總額超過人民幣 4億元的，公開發(fā)行股份的比例為 10%以上。 （ 5）向詢價對象配售（網(wǎng)下發(fā)行）和向一般投資者網(wǎng)上發(fā)行作為同一次發(fā)行，發(fā)行價格相同。向定價詢價對象配售的股票，在約定的期間內不得上市流通。 （四）股票發(fā)行的核準 國務院證券監(jiān)督管理機構設發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā) 行申請。 二、首次公開發(fā)行股票 （一）首次公開發(fā)行股票的條件 根據(jù)《證券法》、《公司法》和《首發(fā)管理辦法》的規(guī)定，公司在主板和中小板上市，首次公開發(fā)行股票，除應當符合《公司法》第七十七條的規(guī)定外，作為擬上市公司，還應當符合如下條件： （ 1）發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司。發(fā)行人合法存續(xù)的期限條件符合下列情形之一即可： ① 該股份有限公司應自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在 3年以上； ② 有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股 整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達 3年以上（經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票）； ③ 經(jīng)國務院批準，可以不受上述時間的限制。 【相關考點】《公司法》 規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 【考題 判斷題】某有限責任公司于 2020年依法設立，以截至 2020年 12 月 31日經(jīng)評估的凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司。如果該股份有限公司于 2020年下半年申請首次公開發(fā)行股票并上市，可以認定其符合持續(xù)經(jīng)營時間已達三年以上的首次公開發(fā)行股票的條件。（ ）（ 2020年舊制度試題） [答疑編號 3945050102] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題的考核點是首次公開發(fā)行股票。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達 3年以上。 （ 2）發(fā)行人已合法并真實取得注冊資本項下載明的資產(chǎn)。發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉移手續(xù)已經(jīng)辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。 （ 3）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng) 營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。 （ 4）發(fā)行人最近 3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。 （ 5）發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。 （ 6）發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財務、機構和業(yè)務獨立。 ① 生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷 售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應當具備與經(jīng)營有關的業(yè)務體系及相關資產(chǎn)。 ② 發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；發(fā)行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。 ③ 發(fā)行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。 ④ 發(fā)行人應當建立健全內部經(jīng)營管理機構，獨立行使經(jīng)營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。 ⑤ 發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè) 競爭或顯失公平的關聯(lián)交易。 【例題 多選題】甲公司是一家股份有限公司，甲公司的控股股東是乙公司。如果甲公司申請首次公開發(fā)行股票并上市，下列情形不符合規(guī)定的有（ ）。 [答疑編號 3945050103] 『正確答案』 BD 『答案解析』本題考核點是首次公開發(fā)行股票的條件。 （ 7）發(fā)行人具備健全且運行良好的組織機構。 ① 發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全了股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，其相關機構和人員能夠依法履行職責。 ② 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任。 ③ 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人 員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有 4種不合法的情形。 ④ 發(fā)行人的內部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運的效率與效果。 ⑤ 發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形。 【相關考點】《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。 （ 8）發(fā)行人具有持續(xù)盈 利能力，不得有影響持續(xù)盈利能力的 6種情形。 （ 9）發(fā)行人的財務狀況良好。 ① 財務管理規(guī)范。 ② 財務指標良好。發(fā)行人發(fā)行股票并上市的財務指標應當達到以下要求： 利 潤 最近 3個會計年度凈利潤均為 正數(shù)且累計超過人民幣 3000萬元 ，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。 經(jīng) 營 最近 3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的 現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣 5000萬元 ；或者最近 3個會計年度營業(yè)收入累計 超過人民幣 3億元 。 股 本 發(fā)行前股本總額不少于人民幣 3000萬元。 資 產(chǎn) 最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使 用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產(chǎn)的比例 不高于 20%。 虧 損 最近一期期末不存在未彌補虧損。 ③ 依法納稅。 ④ 發(fā)行人不存在重大償債風險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。 ⑤ 財務資料真實完整。 【例題 單選題】某股份有限公司擬申請首次公開發(fā)行股票并上市，該公司凈資產(chǎn)為 8000萬元，其中無形資產(chǎn)（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）的數(shù)額最多是（ ）萬元。 [答疑編號 3945050201] 『正確答案』 B 『答案解析』本題考核點是首次公開發(fā)行股票的條件。根據(jù)規(guī)定，最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于 20%。 （ 10）發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定。 募集資金原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項 目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。發(fā)行人應當建立募集資金專項存儲制度，募集資金應當存放與董事會決定的專項賬戶。 （ 11）發(fā)行人不存在法定的違法行為。發(fā)行人存在下列情形之一的，構成首次發(fā)行股票并上市的法定障礙： ① 最近 36個月內未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關違法行為雖然發(fā)生在 36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)； ② 最近 36個月內受到行政處罰，且情節(jié)嚴重； ③ 最近 36個月 內曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載等情形； ④ 本次報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏； ⑤ 涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見； ⑥ 嚴重損害投資者合法權益和社會公共利益的其他情形。 【考題 多選題】某股份有限公司擬公開發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關規(guī)定，下列各項中，符合公司首次公開發(fā)行股票并上市的條件的有（ ）。（ 2020年試題） 6000萬元 罰款的行政處罰 3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計為人民幣 4000萬元 1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益 [答疑編號 3945050202] 『正確答案』 AC 『答案解析』本題考核點是首次公開發(fā)行股票的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā) 行人首次公