【正文】 第五章 證券法 本章主要內(nèi)容有：公開發(fā)行證券的情形；首次公開發(fā)行股票的條件；增發(fā)新股條件；增發(fā)新股的障礙；發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券條件；可轉(zhuǎn)換公司債券的期限；可轉(zhuǎn)換公司債券的價(jià)格；證券投資基金的概念；證券交易的限制；禁止交易行為；內(nèi)幕交易行為的界定；股票上市交易條件；基金上市的條件；股票暫停上 市的情形；基金組合投資；開放基金的申購和贖回；股票上市的終止；上市公司收購的規(guī)定；實(shí)際控制權(quán)；一致行動人的界定；要約收購的原則；信息披露；上市公司定期報(bào)告；上市公司收購中收購人支付價(jià)款的形式；證券公司注冊資本。 本章是出綜合題的重點(diǎn)章，每年都有綜合題出現(xiàn)，也是出現(xiàn)跨章節(jié)綜合題最多的章節(jié)，一般與《公司法》結(jié)合出題。本章是難度比較大的一章，大量繁雜的條件都是一些硬性規(guī)定，沒有什么規(guī)律，難以記憶，還有一些難以理解知識點(diǎn)。學(xué)習(xí)本章應(yīng)當(dāng)把握三條線：一是證券的發(fā)行；二是證券的交易；三是上市公司收購。 重點(diǎn)與難 點(diǎn)講解 第一節(jié) 證券法的基本理論 一、證券的特征與分類 （一）證券的概念和特征 我國《證券法》規(guī)定的證券為股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券。其他證券主要是指證券投資基金和證券衍生品種等。 （ 1）是一種投資憑證。 （ 2）是一種權(quán)益憑證。 （ 3）是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證。 （ 4）是一種要式憑證。 （二）證券的分類（簡要了解） 二、證券市場 （一）證券市場的概念和分類 證券市場是指證券發(fā)行與交易的場所。 （二）證券市場的主體 證券市場的主體是指參與證券市場的各類法律主體，包括證券發(fā)行人、投資者、中介機(jī)構(gòu)、交易場所以及自律性組織和監(jiān)管機(jī)構(gòu)等。 三、證券活動和證券管理的原則（簡要了解） 四、證券法的特征（簡要了解） 第二節(jié) 股票的發(fā)行與交易 一、股票發(fā)行的一般理論 （一）股票發(fā)行的概念 股票發(fā)行是指發(fā)行人以籌資或?qū)嵤┕衫峙錇槟康模勒辗ǘǔ绦蛳蛲顿Y者或原股東發(fā)行股份或無償提供股份的行為。 （二）股票的公開發(fā)行和非公開發(fā)行 的股票發(fā)出的要約邀請、要約或者銷售行為。有下列情形之一的，為公開發(fā)行： （ 1）向不特定對象發(fā)行證券； （ 2）向累計(jì)超過 200人的特定對象發(fā)行證券； （ 3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 【例題 多選題】根據(jù)《證券法》規(guī)定，下列屬于 公開發(fā)行的有（ ）。 100人的社會公眾發(fā)行證券 100人的本公司股東發(fā)行證券 200人的社會公眾發(fā)行證券 200人的本公司股東發(fā)行證券 [答疑編號 3945050101] 『正確答案』 ACD 『答案解析』本題 考核點(diǎn)是公開發(fā)行證券。（ 1）無論發(fā)行對象人數(shù)多少，只要是不特定的對象，都屬于公開發(fā)行。（ 2）向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過 200人的屬于公開發(fā)行。 （不超過 200人）發(fā)行本次發(fā)行的全部股票的行為。 （三）股票公開發(fā)行的方式 是指利用證券交易所的交易系統(tǒng)，投資者在指定的時(shí)間內(nèi)，按照確定的發(fā)行價(jià)格，向作為股票唯一 “ 賣方 ” 的主承銷商買入股票而進(jìn)行申購的發(fā)行方式。 （ 1）申購資金由證券交易所全部凍結(jié)（現(xiàn)為 3個(gè)工作日），凍結(jié)的資金利息全部 繳存到證券交易所開立的存儲專戶，作為證券投資者保護(hù)基金的來源之一。 （ 2）發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)行規(guī)模和市場情況，合理設(shè)定單一網(wǎng)上申購賬戶的申購上限，原則上不超過本次網(wǎng)上發(fā)行股數(shù)的千分之一。 （ 3）單個(gè)投資者只能使用一個(gè)合格賬戶申購新股。 （ 4）網(wǎng)下網(wǎng)上申購參與對象分開。 （網(wǎng)下定價(jià)發(fā)行方式）。 （ 1）針對中小型企業(yè)新股發(fā)行的報(bào)價(jià)申購和配售，發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)行規(guī)模和市場情況，合理設(shè)定每筆網(wǎng)下配售的配售量，以促進(jìn)詢價(jià)對象認(rèn)真定價(jià)。根據(jù)每筆配 售量確定可獲配機(jī)構(gòu)的數(shù)量，再對發(fā)行價(jià)格以上的入圍報(bào)價(jià)進(jìn)行配售，如果入圍機(jī)構(gòu)較多應(yīng)進(jìn)行隨機(jī)搖號，根據(jù)搖號結(jié)果進(jìn)行配售。 （ 2）詢價(jià)對象是指符合規(guī)定條件的證券投資基金管理公司、證券公司、信托投資公司、財(cái)務(wù)公司、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投資者、合格境外機(jī)構(gòu)投資者、主承銷商自主推薦的具有較高定價(jià)能力和長期投資取向的機(jī)構(gòu)投資者，以及經(jīng)中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)投資者。 （ 3）在中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板上市并首次發(fā)行股票的，發(fā)行人及其主承銷商可以根據(jù)初步詢價(jià)結(jié)果確定發(fā)行價(jià)格，不再進(jìn)行累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)。 （ 4） 初步詢價(jià)結(jié)束后，公開發(fā)行股 票數(shù)量在 4億股以下，提供有效報(bào)價(jià)的詢價(jià)對象不足 20家的，或者公開發(fā)行股票數(shù)量在 4億股以上，提供有效報(bào)價(jià)的詢價(jià)對象不足 50家的，發(fā)行人及其主承銷商不得確定發(fā)行價(jià)格，并應(yīng)當(dāng)中止發(fā)行。 【相關(guān)考點(diǎn)】股票上市的條件之一是：公司股本總額超過人民幣 4億元的，公開發(fā)行股份的比例為 10%以上。 （ 5）向詢價(jià)對象配售（網(wǎng)下發(fā)行）和向一般投資者網(wǎng)上發(fā)行作為同一次發(fā)行，發(fā)行價(jià)格相同。向定價(jià)詢價(jià)對象配售的股票，在約定的期間內(nèi)不得上市流通。 （四）股票發(fā)行的核準(zhǔn) 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā) 行申請。 二、首次公開發(fā)行股票 （一）首次公開發(fā)行股票的條件 根據(jù)《證券法》、《公司法》和《首發(fā)管理辦法》的規(guī)定，公司在主板和中小板上市，首次公開發(fā)行股票，除應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第七十七條的規(guī)定外，作為擬上市公司，還應(yīng)當(dāng)符合如下條件： （ 1）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司。發(fā)行人合法存續(xù)的期限條件符合下列情形之一即可： ① 該股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間在 3年以上； ② 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股 整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，并達(dá) 3年以上（經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時(shí)，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票）； ③ 經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以不受上述時(shí)間的限制。 【相關(guān)考點(diǎn)】《公司法》 規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 【考題 判斷題】某有限責(zé)任公司于 2020年依法設(shè)立，以截至 2020年 12 月 31日經(jīng)評估的凈資產(chǎn)折股整體變更為股份有限公司。如果該股份有限公司于 2020年下半年申請首次公開發(fā)行股票并上市，可以認(rèn)定其符合持續(xù)經(jīng)營時(shí)間已達(dá)三年以上的首次公開發(fā)行股票的條件。（ ）（ 2020年舊制度試題） [答疑編號 3945050102] 『正確答案』 √ 『答案解析』本題的考核點(diǎn)是首次公開發(fā)行股票。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算，并達(dá) 3年以上。 （ 2）發(fā)行人已合法并真實(shí)取得注冊資本項(xiàng)下載明的資產(chǎn)。發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已經(jīng)辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。 （ 3）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng) 營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。 （ 4）發(fā)行人最近 3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。 （ 5）發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。 （ 6）發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)獨(dú)立。 ① 生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機(jī)器設(shè)備以及商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨(dú)立的原料采購和產(chǎn)品銷 售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。 ② 發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財(cái)務(wù)人員不得在控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。 ③ 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立的財(cái)務(wù)核算體系，能夠獨(dú)立作出財(cái)務(wù)決策，具有規(guī)范的財(cái)務(wù)會計(jì)制度和對分公司、子公司的財(cái)務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。 ④ 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，獨(dú)立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機(jī)構(gòu)混同的情形。 ⑤ 發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè) 競爭或顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。 【例題 多選題】甲公司是一家股份有限公司，甲公司的控股股東是乙公司。如果甲公司申請首次公開發(fā)行股票并上市，下列情形不符合規(guī)定的有（ ）。 [答疑編號 3945050103] 『正確答案』 BD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是首次公開發(fā)行股票的條件。 （ 7）發(fā)行人具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)。 ① 發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全了股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨(dú)立董事、董事會秘書制度，其相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 ② 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責(zé)任。 ③ 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人 員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有 4種不合法的情形。 ④ 發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法性、營運(yùn)的效率與效果。 ⑤ 發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。 【相關(guān)考點(diǎn)】《公司法》和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔(dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集股東大會會議，由股東大會就上述事項(xiàng)進(jìn)行表決。 （ 8）發(fā)行人具有持續(xù)盈 利能力，不得有影響持續(xù)盈利能力的 6種情形。 （ 9）發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況良好。 ① 財(cái)務(wù)管理規(guī)范。 ② 財(cái)務(wù)指標(biāo)良好。發(fā)行人發(fā)行股票并上市的財(cái)務(wù)指標(biāo)應(yīng)當(dāng)達(dá)到以下要求： 利 潤 最近 3個(gè)會計(jì)年度凈利潤均為 正數(shù)且累計(jì)超過人民幣 3000萬元 ，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計(jì)算依據(jù)。 經(jīng) 營 最近 3個(gè)會計(jì)年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的 現(xiàn)金流量凈額累計(jì)超過人民幣 5000萬元 ；或者最近 3個(gè)會計(jì)年度營業(yè)收入累計(jì) 超過人民幣 3億元 。 股 本 發(fā)行前股本總額不少于人民幣 3000萬元。 資 產(chǎn) 最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使 用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例 不高于 20%。 虧 損 最近一期期末不存在未彌補(bǔ)虧損。 ③ 依法納稅。 ④ 發(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險(xiǎn)，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項(xiàng)。 ⑤ 財(cái)務(wù)資料真實(shí)完整。 【例題 單選題】某股份有限公司擬申請首次公開發(fā)行股票并上市，該公司凈資產(chǎn)為 8000萬元，其中無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）的數(shù)額最多是（ ）萬元。 [答疑編號 3945050201] 『正確答案』 B 『答案解析』本題考核點(diǎn)是首次公開發(fā)行股票的條件。根據(jù)規(guī)定，最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于 20%。 （ 10）發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定。 募集資金原則上應(yīng)當(dāng)用于主營業(yè)務(wù)。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項(xiàng) 目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財(cái)?shù)蓉?cái)務(wù)性投資，不得直接或者間接投資于以買賣有價(jià)證券為主要業(yè)務(wù)的公司。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立募集資金專項(xiàng)存儲制度，募集資金應(yīng)當(dāng)存放與董事會決定的專項(xiàng)賬戶。 （ 11）發(fā)行人不存在法定的違法行為。發(fā)行人存在下列情形之一的，構(gòu)成首次發(fā)行股票并上市的法定障礙： ① 最近 36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在 36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)； ② 最近 36個(gè)月內(nèi)受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重； ③ 最近 36個(gè)月 內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報(bào)送的發(fā)行申請文件有虛假記載等情形； ④ 本次報(bào)送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏； ⑤ 涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見； ⑥ 嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。 【考題 多選題】某股份有限公司擬公開發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，符合公司首次公開發(fā)行股票并上市的條件的有（ ）。（ 2020年試題） 6000萬元 罰款的行政處罰 3個(gè)會計(jì)年度凈利潤均為正數(shù)且累計(jì)為人民幣 4000萬元 1個(gè)會計(jì)年度的凈利潤主要來自合并財(cái)務(wù)報(bào)表范圍以外的投資收益 [答疑編號 3945050202] 『正確答案』 AC 『答案解析』本題考核點(diǎn)是首次公開發(fā)行股票的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā) 行人首次公