上市公司運(yùn)作過程中的法律問題及相關(guān)對(duì)策-文庫(kù)吧
2025-05-20 13:57 本頁(yè)面
【正文】 給 予關(guān)注，一些人對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行股份制改造并發(fā)行上市抱懷疑的態(tài)度，指責(zé)是國(guó)有資產(chǎn)流失，則一批中小企業(yè)成為最早的上市公司）。 三是： 19931995 年的規(guī)范發(fā)展階段，這一階段是我國(guó)上市公司與股票市場(chǎng)發(fā)展極為重要的階段，這一階段企業(yè)通過股票市場(chǎng)籌資的規(guī)模迅速擴(kuò)張，許多企業(yè)開始積極爭(zhēng)取上市，但是由于股市的迅速擴(kuò)容與進(jìn)入股票二級(jí)市場(chǎng)的的資金形成了較大的供求缺口，因此，從 1994 年開始，股票二級(jí)市場(chǎng)出現(xiàn)了長(zhǎng)達(dá)兩年多的調(diào)整，二級(jí)市場(chǎng)的調(diào)整很快又直接影響到了一級(jí)市場(chǎng)的籌資。（ 1995 我國(guó)證券市場(chǎng)第一次出現(xiàn)一、二級(jí)市場(chǎng)的同步 調(diào)整。這一階段，滬、深股市總體而言，實(shí)際上還是定位于區(qū)域性的證券市場(chǎng)，兩個(gè)市場(chǎng)的上市公司大多數(shù)還是上海和深圳本地的公司）。 四是： 19961999 年的快速發(fā)展階段，這是我國(guó)股票市場(chǎng)高速發(fā)展時(shí)期，上市公司的數(shù)量也保持增長(zhǎng)勢(shì)頭，總數(shù)分別為： 530 家、 745 家、 851 家、 970 家 [1]，滬、深兩個(gè)股票市場(chǎng)逐步發(fā)展成為統(tǒng)一的全國(guó)性市場(chǎng)；上市公司的規(guī)模得以迅速擴(kuò)大；一批重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)成為上市公司或成為上市公司的母公司；上市公司已成為我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的有生力量，地位更加重要，上市公司的發(fā)展得到進(jìn)一步規(guī)范；上市企業(yè)的選擇與股 票發(fā)行更加市場(chǎng)化。 一、監(jiān)督方面的問題及法律對(duì)策 經(jīng)湖北省宜昌市中級(jí)人民法院裁定，上市公司猴王 A 的第一大股東猴王集團(tuán)已于目前正式宣告破產(chǎn)。猴王集團(tuán)的破產(chǎn)意味著其控股的上市公司猴王 A 的破產(chǎn)也在所難免。有關(guān)資料顯示，到 1999 年底猴王集團(tuán)已拖欠猴王 A 億元，并且讓猴王 A 為其擔(dān)保 億元。猴王 A 實(shí)際擁有大股東的債權(quán)高達(dá) 11 億元。從目前情況看，猴王集團(tuán)的總資產(chǎn)為 億元，負(fù)債卻高達(dá) 億元，資產(chǎn)值為負(fù) 20 億元左右。進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，猴王 A 可收回的資產(chǎn)大致在 億元左右，損失高達(dá) 7 億元以上。從猴王 A 20xx 年中報(bào)顯示，其資產(chǎn)總額為 億元，資產(chǎn)凈值為 3億元，與損失相抵，猴王 A 的資產(chǎn)所剩無(wú)幾，加上為集團(tuán)擔(dān)保的 億元，猴王 A 的資產(chǎn)不僅一下被洗白，還將欠下近 2 億元的債務(wù)，資產(chǎn)已是負(fù)值 [2]。猴王 A 從 3 月 7 日起被戴上了 ST 的帽子 ,大股東將上市公司當(dāng)作自己的“提款機(jī)”，肆意掠奪上市公司的資金，這種行為嚴(yán)重違反了證券市場(chǎng)的“公開、公平、公正”的原則，侵害了中小股東的合法權(quán)益。面對(duì)這樣的企業(yè)，我們不得不思考廣大股民該做些什么，我國(guó)的立法該做些什么？ 由于上市公司屬于純粹的資 合公司 ,公司與股東之間的資產(chǎn)在法律上是彼此獨(dú)立的 ,使他們之間進(jìn)行市場(chǎng)交易成為可能。 上市公司猴王 A便是在與其第一大股東猴王集團(tuán)的大量關(guān)聯(lián)交易中承擔(dān)沉重的債務(wù)，對(duì)其產(chǎn)生很多不利的后果 :由于上市公司猴王 A 的原材料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售主要和猴王集團(tuán)發(fā)生，其經(jīng)營(yíng)自主權(quán)受到多方面限制，市場(chǎng)主體功能嚴(yán) [1] 張后奇 : 《上市公司究竟怎么樣 — 上市公司發(fā)展簡(jiǎn)要評(píng)息》，《 人民日?qǐng)?bào) 》（海外 版） [2] 中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)決策信息咨詢網(wǎng)絡(luò) 重弱化，且上市公司猴王 A 向猴王集團(tuán)提供擔(dān)保 ,增加了上市公司猴王 A負(fù)債帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn) , 猴王集團(tuán)占用上市公司猴王 A 的資金給上市公司猴王A 帶來(lái)資金周轉(zhuǎn)不暢，盈利能力下降的惡果，這種關(guān)聯(lián)交易使上市公司與大股東進(jìn)行的交易違背了公平這一法律 價(jià)值，且其結(jié)果造成對(duì)上市公司特別是廣大中小股東的權(quán)利和利益的侵害，面對(duì)這種侵害，廣大中小股東應(yīng)拿起法律的武器，通過監(jiān)督大股東與經(jīng)營(yíng)者的行為，防止上市公司運(yùn)作過程中存在的違法行為，充分利用監(jiān)督機(jī)制，對(duì)其自身的利益加以保護(hù)。 《證券法》共十二章二百一十四條 ,第一條明確規(guī)定 :“為了規(guī)范證券發(fā)行和交易行為 ,保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法?！?,從中不難看出，保護(hù)投資者的合法權(quán)益是我國(guó)《證券法》的基本目的，但是，縱觀《證券法》 ,對(duì)中小投資者利益保護(hù)的條款卻 令人千里難覓?！氨Ｗo(hù)弱者”應(yīng)該是立法的立足點(diǎn)，但從以上的案例中，我們看到的只是強(qiáng)大的大股東與惟我獨(dú)尊的經(jīng)營(yíng)者。股東在購(gòu)買股票時(shí) ,實(shí)際上也就形成了代理關(guān)系 :公司的經(jīng)營(yíng)者代理股東從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)股東對(duì)公司享有剩余索取權(quán)，問題也便隨之而來(lái)，當(dāng)經(jīng)營(yíng)者的決策與股東利益最大化的決策產(chǎn)生分歧的時(shí)候，經(jīng)營(yíng)者往往利用其對(duì)資源的利用權(quán)來(lái)滿足其偏好，股東利益則因此受到不同程度的損失，由此，監(jiān)督機(jī)制顯得尤為重要。 法律監(jiān)督在我國(guó)有廣義與狹義兩種含義 :廣義上的法律監(jiān)督指所有國(guó)家機(jī)關(guān) ,社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān) 察和督導(dǎo) ,它由國(guó)家機(jī)關(guān)的監(jiān)督和社會(huì)力量的監(jiān)督有機(jī)結(jié)合 ,形成統(tǒng)一的法律監(jiān)督體系；狹義上的法律監(jiān)督指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和秩序 ,對(duì)立法、司法和執(zhí)法活動(dòng)的合理性進(jìn)行監(jiān)察和督導(dǎo) ,是國(guó)家機(jī)關(guān)的一種職能、職權(quán)活動(dòng) ,我們這里所說(shuō)的監(jiān)督是廣義上的法律監(jiān)督。 目前 ,在證券市場(chǎng)上存在兩種監(jiān)督機(jī)制 :一是“市場(chǎng)監(jiān)督”，它通過股東買賣股票所引起的股票價(jià)格的波動(dòng)來(lái)完成 ,即 ”用腳投票 ”；二是“企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督”，主要指股東通過股東大會(huì)、董事會(huì)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的行為進(jìn)行監(jiān)督，即“用手投票”。但是，現(xiàn)實(shí)情況是小股東因監(jiān)督獲得的收益不能彌 補(bǔ)它付出的 監(jiān)督成本，這樣小股東便不會(huì)再實(shí)施監(jiān)督活動(dòng)，這便形成了股東代表大會(huì)中的“搭便車” (指大股東承擔(dān)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者行為的監(jiān)督費(fèi)用，而經(jīng)營(yíng)改善的收益卻由所有股東來(lái)分享，“監(jiān)督”成為公共品 )行為，使股東大會(huì)成為例行公事。且所有股東都有逃避“監(jiān)督”的傾向，其實(shí)，監(jiān)督是股東對(duì)自身利益的保護(hù)，但一考慮到監(jiān)督將成為公共品，則大多數(shù)股東特別是小股東出于“監(jiān)督成本”的考慮，都只想“搭便車”?！吨袊?guó)證券報(bào)》的監(jiān)督顯示， 16%的投資者參加過股東大會(huì)，還有 20%的投資者沒有直接參加，但委托他人參加過，而高達(dá) 82%的投資者則表示沒有參加過股 東大會(huì) (一心， 1999，《中國(guó)證券報(bào)》 )。這就使得監(jiān)督機(jī)制出現(xiàn)很大空白。
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