【正文】 公司章程 ,改變經(jīng)營(yíng)范圍 ,但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目 ,應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。 20 （五）公司經(jīng)營(yíng)自由度的擴(kuò)大 轉(zhuǎn)投資限制的取消 。 “ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是 ， 除法律另有規(guī)定外 ， 不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 ” 。 （ 第 15條 ） 發(fā)行公司債券審批制的取消 ? 持有自己股份限制的放松 。 （ 第 143條 ） ? 擔(dān)保的自主決定 。 （ 第 16條 ） 21 四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更 （ 一 ） 有限責(zé)任公司和股份有限公司的差異 ? 依照 《 公司法 》 的規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司是由 1個(gè)以上 、50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的 ， 股東以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人 。 股份有限公司是指依照 《 公司法 》的規(guī)定 ， 由 2個(gè)以上 、 200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的 ， 其全部資本分為等額股份 ， 股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 ， 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人 。 有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異 : ? 22 ? 有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人集資 ， 不能向社會(huì)公開募集股份 。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最低和最高 ? 的要求 （ 1～ 50人 ） 。 股份有限公司經(jīng)核準(zhǔn) ， 可以向社會(huì)公開募集股份 。股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求 （ 2人以上 ） ， 沒有最高要求 。 ? ? ? 23 ? ? 在有限責(zé)任公司中 ， 公司治理結(jié)構(gòu)相對(duì)簡(jiǎn)化 ， 人數(shù)較少和規(guī)模較小的 ， 可以設(shè) 1名執(zhí)行董事 ， 不設(shè)董事會(huì) ?？梢栽O(shè) 1～ 2名監(jiān)事 ， 不設(shè)監(jiān)事會(huì) 。 在股份有限公司中 ， 無論公司的大小 ， 均應(yīng)設(shè)立股東大會(huì) 、 董事會(huì) 、 經(jīng)理和監(jiān)事會(huì) 。 由于股東人數(shù)沒有上限 ， 人數(shù)較多且分散 ， 召開股東大會(huì)比較困難 ， 股東大會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜 ， 所以 ， 股東大會(huì)的權(quán)限有所限制 ， 董事會(huì)的權(quán)限較大 。 ? 24 （ 二 ） 變更要求 1.《 公司法 》 第九條第一款規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 ， 應(yīng)當(dāng)符合 《 公司法 》 規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件 ， 股份有限公司變更為有限責(zé)任公司 ， 應(yīng)當(dāng)符合 《 公司法 》 規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件 。 2.《 公司法 》 第九條第二款規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的 ， 或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的 ， 公司變更前的債權(quán) 、 債務(wù)由變更后的公司承繼 。 《 公司法 》 第九十六條規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí) ,折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額 。 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 ,為增加資本公開發(fā)行股份時(shí) ,應(yīng)當(dāng)依法變更 。 ? 25 五、公司治理結(jié)構(gòu)的完善 ? （一）如何定位公司治理 ? 公司治理（ Corporate Governance）又譯為法人治理，是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。公司治理主要包括治理組織結(jié)構(gòu)以及開展治理活動(dòng)的組織協(xié)調(diào)。狹義上，公司治理主要指公司的股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的諸多關(guān)系。廣義上，公司治理還包括公司與其利益相關(guān)者 (如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人、社區(qū)等 )之間的關(guān)系 , 及有關(guān)法律 , 法規(guī)和上市規(guī)則作出的制度安排。公司治理的目標(biāo)不僅是股東利益的最大化，而是要保證公司決策的科學(xué)性，從而保證公司各方面的利益相關(guān)者的利益最大化。 26 （二）《公司法》涉及公司治理結(jié)構(gòu)部分 全面規(guī)定股東權(quán)，健全股東會(huì) /股東大會(huì)制度 （ 1）原則規(guī)定股東的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，增設(shè)了股東臨時(shí)提案權(quán)。 （ 2）縮短了股東大會(huì)召集程序中的通知時(shí)間。 （ 3）引入累積投票制。股份有限公司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)，可以實(shí)行累積投票制（第 106條）。 （ 4）完善召集程序。股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉 1名董事主持。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的， 監(jiān)事會(huì) 應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的， 連續(xù) 90日以上 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上 股份的股東可以自行召集和主持。（第 102條） 27 （ 5） 保證股東的知情權(quán)。在原有的可“查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”的基礎(chǔ)上增加了有限公司的股東可以要求查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿、復(fù)制公司章程和董事會(huì)會(huì)議決議的規(guī)定，公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。（第 34條）； 股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議記錄、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢 （第98條） 。 上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，定期公開其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（第 146條）。 （ 6）股東大會(huì) 自行召集和主持 權(quán) ? 《公司法》第 103條規(guī)定，“董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十 以上股份的股東可以自行召集和主持”（第 102條）。 28 （ 7）提案權(quán) 《公司法》第 103條規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 百分之三 以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議”。 （ 8）質(zhì)詢權(quán) ? 《公司法》第 151條規(guī)定，“股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并 接受股東的質(zhì)詢 ”。 29 ? （ 9）異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán) 《公司法》第 143條規(guī)定了異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)，即股東對(duì)于股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議等持異議的，可以要求公司以公平合理價(jià)格收購(gòu)其持有的公司股份。 （ 10）增加有限公司股東退出機(jī)制的規(guī)定，在公司符合分紅條件而長(zhǎng)期（連續(xù)五年）不向股東分紅等情況下，股東可以要求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其出資，退出公司（第 75條）； （ 11） 增加股東代表訴訟的規(guī)定 ， 當(dāng)公司董事 、經(jīng)理等高級(jí)管理人員侵犯了公司權(quán)益 ， 而公司不予追究時(shí) ， 股 東可以依法向人民法院提起訴訟 ，以維護(hù)公司和自身的權(quán)益 （ 第 152條和第 153條 ） ； 30 ? （ 12）擴(kuò)大了絕對(duì)多數(shù)決議的適用范圍。 ? 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（第122條） ? （ 13） 新增了股東對(duì)股東會(huì)職權(quán)內(nèi)的事項(xiàng) ? 代表十分之一以上表決權(quán)的股東 …… 提議召開臨時(shí)會(huì)議的”“董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)”“公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)”及“公司章程規(guī)定的其他情形”的“應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議”（第 40條、第 101條）、 31 （ 14）縮短了股東大會(huì)通知的時(shí)間 ? 為提高公司決策效率，新《公司法》第103條縮短了股東大會(huì)通知的時(shí)間，由提前 30日發(fā)出通知縮短到提前 20日通知，并將臨時(shí)股東大會(huì)通知時(shí)間縮短為 15日。 ? 32 （ 15）上市公司重大資產(chǎn)處置和擔(dān)保特別的程序 《公司法》第 122條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 （ 16）司法救濟(jì)?！盁o救濟(jì)，無權(quán)利”?！豆痉ā纷⒁獾皆V訟在保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益中的地位和作用，因而加強(qiáng)了事后救濟(jì)措施。包括增加多處民事責(zé)任的規(guī)定，使當(dāng)事人通過訴訟追究有關(guān)人的賠償責(zé)任和違約責(zé)任有了依據(jù)；引進(jìn)公司法人格否認(rèn)的措施，使債權(quán)人追究濫用公司地位和有限責(zé)任的股東的連帶有了可能性；健全直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，使法院管轄公司訴訟案件具有了現(xiàn)實(shí)性。事后救濟(jì)措施的健全可以起到事先規(guī)制難以起到的作用。 33 健全董事會(huì)制度，突出了董事會(huì)的集體決策作用 ? （ 1） 增設(shè)董事長(zhǎng)不履行職務(wù)的應(yīng)對(duì)措施。 ? （ 2） 增設(shè)有關(guān)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)的規(guī)定 。 ? （ 3） 明確規(guī)定董事?lián)碛衅降鹊谋頉Q權(quán) 。 新增了“ 董事會(huì)決議的表決 ， 實(shí)行一人一票 ” （ 第 49條 、第 112條 ） ? （ 4） 執(zhí)行董事的設(shè)置 （ 第 51條 ） ? （ 5） 有限公司董事長(zhǎng) 、 副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定 （ 第 45條 ） 、 股份公司董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 （ 第110條 ） 及 “ 董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行 ， 董事會(huì)作出決議 ， 必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 ” （ 第 112條 ） 34 （ 6） 有限公司 “ 董事會(huì)的議事方式和表決程序 ， 除本法有規(guī)定的外 ， 由公司章程規(guī)定 ” （ 第 49條 ） 、 股份公司 “ 董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議 ， 每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事 。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東 、 三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì) ， 可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議 。董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi) ， 召集和主持董事會(huì)會(huì)議 。董事會(huì)召開臨時(shí)會(huì)議 ， 可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限 ” （ 第 111條 ） ； （ 7） 刪去了在董事會(huì)閉會(huì)期間董事長(zhǎng)可以代行董事會(huì)部分職權(quán)的規(guī)定 。 （ 8） 明確規(guī)定上市公司設(shè)獨(dú)立董事和董事會(huì)秘書 。 （ 第 123條 、 第 124條 ） 35 （ 9） 不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的利益 ①《公司法》第 21條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員負(fù)有不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的義務(wù)。 ② 實(shí)行關(guān)聯(lián)董事回避表決制度（第 125條） 有限公司可以設(shè)經(jīng)理 ? 原《公司法》規(guī)定“公司設(shè)經(jīng)理”，修改后則規(guī)定“公司可以設(shè)經(jīng)理”。也就是說，可以不設(shè)，有限公司還可以設(shè)總裁等職務(wù)。 36 充實(shí)監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的作用 ? （ 1）設(shè)置監(jiān)事會(huì)主席（第 118條） ? （ 2）增加了監(jiān)事會(huì)的職權(quán)（第 54條）主要包括“對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議”，“在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議”、“向股東會(huì)會(huì)議提出提案”、“依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟”（第 54條）、“ 監(jiān)事會(huì)發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常 ,可以進(jìn)行調(diào)查。 可概括為：罷免建議權(quán)、召集和主持股東大會(huì)會(huì)議權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán)、調(diào)查權(quán)、訴訟權(quán)。 ? （ 3） 落實(shí)監(jiān)事會(huì)的費(fèi)用 （ 第 57條 、 第 119條 ） 必要時(shí) ,可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作 ,費(fèi)用由公司承擔(dān) ” 及 “ 監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)所必需的費(fèi)用 ， 由公司承擔(dān) ” ； 37 ? （ 4）便利監(jiān)事會(huì)開展日常工作。主要包括股份公司“監(jiān)事會(huì)每