【正文】 案例六：公司分立 方圓有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營文化用品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會(huì)議上，股東李 提議將方圓公司分立為兩個(gè)公司，一個(gè)叫天方有限責(zé)任公司，另一個(gè)叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔(dān)老方圓公司的債務(wù)。 該提議被股東大會(huì)一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔(dān)老方圓公司所有債務(wù)。分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務(wù)。 問： （ 1）按照 《 公司法 》 的規(guī)定，方圓公司的分立程序合法嗎？ （ 2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？ [分析 ] （ 1）公司分立是指一個(gè)公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法定程序分立才產(chǎn)生法律效力。 我國 《 公司法 》 第 176條規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起 10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。同時(shí)在177條規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任（分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償另有約定的除外）。方圓公司在分立過程中既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財(cái)產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護(hù)程序，也沒有與債權(quán)人達(dá)成什么協(xié)議，因此該分立行為無效。 （ 2）本案中，方圓公司分立為天方公司與地圓公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序違法，分立無效，那么該分立協(xié)議書也應(yīng)無效。 案例七：公司解散 2023年 3月，甲有限公司由于市場情況發(fā)生重大變化，如繼續(xù)經(jīng)營將導(dǎo)致公司慘重?fù)p失。 3月 20日，該公司召開股東大會(huì)，以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司。 4月 15日，股東大會(huì)選任公司 5名董事組成清算組。 清算組成立后于 5月 8日起正式啟動(dòng)清算工作，將公司解散及清算事項(xiàng)分別通知了有關(guān)的公司債權(quán)人，并于 5月 20日、 5月 31日分別在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起 3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。 問： （ 1）該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。 （ 2）甲公司能否由股東會(huì)委托董事組成清算組？ （ 3）該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？ [分析 ] （ 1）該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國 《 公司法 》 182條的規(guī)定，股份有限公司決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/3以上的多數(shù) 通過，但本案中，甲股份有限公司只以出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。 （ 2）按照我國 《 公司法 》 184條的規(guī)定，股份有限公司的清算組由董事或股東大會(huì)確定的人選組成。因此，在本案中，甲公司由股東大會(huì)選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實(shí)務(wù)中，股份有限公司清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清算組。 （ 3）該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國 《 公司法 》 184條的規(guī)定，股東大會(huì)決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在 15日內(nèi)成立清算組。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)、未接到通知書的字公告之日起 45日內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)（ 186條）。該公司在 3月 20日通過了股東大會(huì)決議，而至 4月 15日才成立清算組，整整遲了 10天。另外，清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即著手公司清算工作，但遲至 5月 5日才正式啟動(dòng)清算工作，超過了自成立之日起 10日內(nèi)通知債權(quán)人的期限。再者，申報(bào)債權(quán)的期限 3個(gè)月也不妥。 ?案例八：公司董事會(huì)會(huì)議 ?某股份有限公司董事會(huì)于 2023年 3月 28日召開會(huì)議 ， 該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下： ? a 股份公司董事會(huì)由 7名董事組成 。 出席該次會(huì)議的董事有董事 A、 董事 B、 董事 C、 董事 D； 董事 E因出國考查不能出席會(huì)議；董事 F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議 ，電話委托董事 A代為出席并表決；董事 G因病不能出席會(huì)議 ， 委托董事會(huì)秘書 H代為出席并表決 。 ? b 出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致做出決定 ，于 2023年 7月 8日舉行股份公司 2023年度股東大會(huì)年會(huì) ，除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)年會(huì)審議通過外 ，還將就增加 2名獨(dú)立董事的事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過 。 ?c 根據(jù)總經(jīng)理的提名 ， 出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意 ， 聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人 ， 并決定給予張某年薪 10萬元；董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案 ， 表決時(shí) ， 除董事 B反對外 ， 其他均表示同意 。 ?d 該次董事會(huì)會(huì)議記錄 ， 由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔 。 ?問： ? (1)根據(jù)本題要點(diǎn) a所提示的內(nèi)容 ， 出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定 ?董事 F和董事 C委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效 ?并分別說明理由 。 ?(2)指出本題要點(diǎn) b中不符合有關(guān)規(guī)定之處 ， 并說明理由 。 ?(3)根據(jù)本題要點(diǎn) c所提示的內(nèi)容 ， 董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定 ?并分別說明理由 。 ?(4)指出本題要點(diǎn) d的不規(guī)范之處，并說明理由。 分析： (1)根據(jù)本題要點(diǎn) a所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定 ?董事 F和董事 C委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效 ?并分別說明理由。 《 公司法 》 109條： 519人 《 公司法 》 113條：書面委托其他董事 (2)指出本題要點(diǎn) b中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。 《 公司法 》 38條：股東會(huì)職權(quán) — 獨(dú)立董事 (3)根據(jù)本題要點(diǎn) c所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定 ?并分別說明理由。 《 公司法 》 47條：屬于董事會(huì)職權(quán) (4)指出本題要點(diǎn) d的不規(guī)范之處，并說明理由 《 公司法 》 113條：董事簽名 案例九：股東大