【正文】 雙方都能接受的方式 “偃旗息鼓 ”。通過(guò)避免這起糾紛，該公司不卑不亢保護(hù)了企業(yè)的利益，同時(shí)也意識(shí)到，在加入 WTO后，企業(yè)要注重知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，并有一套應(yīng)對(duì)機(jī)制；在涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛中，律師函被廣泛應(yīng)用，一旦外國(guó)律師介入，該公司要積極借助專業(yè)律師的力量，仔細(xì)搞清律師函的內(nèi)容，尋求必要的指導(dǎo)與幫助；在解決專利問(wèn)題中要積累經(jīng)驗(yàn)，掌握應(yīng)對(duì)技巧，找準(zhǔn)目標(biāo)實(shí)施技術(shù)對(duì)標(biāo)，妥善處理專利問(wèn)題。 經(jīng)驗(yàn)分享： 此案中有兩點(diǎn)引人關(guān)注：一是專利侵權(quán)與保護(hù)， 二是如何對(duì)待對(duì)方的律師函。 在全球化的大背景下，產(chǎn)品的進(jìn)出口已成為常態(tài)，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方面，企業(yè)有可能是兩種身份，一是自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)被侵犯，二是自己被指控侵犯了他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。無(wú)論是哪一種都需要企業(yè)認(rèn)真對(duì)待。當(dāng)遭遇到被他人指控侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)需要積極應(yīng)對(duì)，啟動(dòng)應(yīng)急預(yù)案，從法律和技術(shù)層面認(rèn)真分析，以確定是否侵權(quán)，并從技術(shù)上進(jìn)行相應(yīng)改進(jìn)。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 律師函是指律師接受客戶的委托 就有關(guān)事實(shí)或法律事實(shí)進(jìn)行法律評(píng)價(jià)和風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)，以解釋說(shuō)明、調(diào)查取證、通知催告、請(qǐng)求制止， 進(jìn)而達(dá)到一定預(yù)期的法律效果滿足委托人訴求而由律師根據(jù)事實(shí)和法律依據(jù)、以律師事務(wù)所和律師名義發(fā)送的專業(yè)法律文書(shū)。律師函往往是采取法律途徑之前的步驟，可能是向?qū)Ψ桨l(fā)出權(quán)利的要求，也可能有收集證據(jù)之意。企業(yè)接函后，要積極應(yīng)對(duì)，不能置之不理，也不能倉(cāng)促回函，而是應(yīng)該請(qǐng)自己的公司律師研究其權(quán)利要求，妥善擬就回函。 本案中，接函公司的做法符合上述要求，使自己變被動(dòng)為主動(dòng)，其法律和技術(shù)團(tuán)隊(duì)也得到了很好的一次鍛煉機(jī)會(huì)，積累了經(jīng)驗(yàn)。 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 案情介紹： 本案歷經(jīng)勞動(dòng)仲裁、一審、二審程序，雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：設(shè)備驗(yàn)收過(guò)程中的設(shè)備技能培訓(xùn)是否是勞動(dòng)法意義上的培訓(xùn)？ 該案中公司某員工（以下簡(jiǎn)稱 “原告 ”）出國(guó)驗(yàn)收設(shè)備，同時(shí)接受與設(shè)備相關(guān)的技能培訓(xùn)。原告訴稱： 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 出國(guó)實(shí)際是工作，而非培訓(xùn)，盡管雙方簽訂了 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議 》 ，但公司提供的 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 是出國(guó)員工必須簽的，而且公司并沒(méi)有履行培訓(xùn)書(shū)中的培訓(xùn)條款，也不可能履行培訓(xùn)條款，原告出國(guó)完全是進(jìn)行設(shè)備驗(yàn)收的。在公司批準(zhǔn)的 《 公務(wù)出差任務(wù)申請(qǐng)表 》 載明的出差任務(wù)是設(shè)備預(yù)驗(yàn)收，而且在公司簽發(fā)的出國(guó)請(qǐng)示和集團(tuán)批件上均明確寫(xiě)明出國(guó)任務(wù)為設(shè)備驗(yàn)收，并且，回國(guó)后原告與同行的出國(guó)同事應(yīng)公司要求寫(xiě)的 “因公出國(guó)（境）工作日志”中也沒(méi)有培訓(xùn)的相關(guān)記錄，每天都是工作記錄。 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 公司并沒(méi)有證據(jù)證明為原告所謂的 “培訓(xùn) ”支付過(guò)培訓(xùn)費(fèi)。因?yàn)楣咎峁┑淖C據(jù) “出國(guó)出差費(fèi)用報(bào)告 ”列出的原告出國(guó)的費(fèi)用包括：飛機(jī)票、客房、伙食補(bǔ)貼、電話費(fèi)、出租車(chē)費(fèi)、城市（間）交通費(fèi)，并沒(méi)有培訓(xùn)費(fèi)，所以公司并沒(méi)有為原告出資培訓(xùn)過(guò)。 原告離職前與公司簽訂了一份 《 工作交接協(xié)議 》 ，其中載明原告需付單位 2萬(wàn)元離職賠償金，原告當(dāng)場(chǎng)支付5000元，余錢(qián)寫(xiě)了張欠條。該協(xié)議是原告為了離職受脅迫簽訂的。 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 公司在了解案件事實(shí)后，作了如下答辯： 公司與員工簽訂的 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 均是雙方自愿簽訂，內(nèi)容也經(jīng)過(guò)雙方協(xié)商一致。事實(shí)上，原告在驗(yàn)收時(shí)，同時(shí)接受了設(shè)備供應(yīng)商關(guān)于該設(shè)備功能、工藝、編程等方面的培訓(xùn)。 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 、 《 設(shè)備采購(gòu)合同 》 和附件等證據(jù)可以證明該培訓(xùn)的存在，而且原告從簽訂 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 時(shí)、出國(guó)驗(yàn)收和培訓(xùn)回國(guó)后、提出辭職時(shí)到簽訂 《 工作交接協(xié)議 》 并寫(xiě)下欠條時(shí)，一直未對(duì)出國(guó)培訓(xùn)事實(shí)提出過(guò)異議。 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 設(shè)備采購(gòu)合同明確寫(xiě)明：該合同金額下包括在賣(mài)方的培訓(xùn)， 5個(gè)工作日最多不超過(guò) 4人。 《 工作交接協(xié)議 》 中公司考慮原告感情，并為了使原告能順利完成工作交接，減免了其中的 41029元，原告只需支付 2萬(wàn)元。 因此，本案中系爭(zhēng)的事實(shí)屬于用人單位出資培訓(xùn)，根據(jù)勞動(dòng)法律和 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議 》 公司有權(quán)向原告提出培訓(xùn)費(fèi)用的補(bǔ)償。 三、出國(guó)是工作還是培訓(xùn)？ 最后，法院訃為：原告訃為其出國(guó)系執(zhí)行指派的仸務(wù)，丌屬二培訐，因而丌應(yīng)支付違約金，但未提供證據(jù)證明其觀點(diǎn)，故對(duì)其訴稱意見(jiàn)丌予采信。原告不公司所簽出國(guó)培訐協(xié)訌約定，由公司提供原告出國(guó)培訐及執(zhí)行仸務(wù)，原告回國(guó)后須為公司服務(wù)一定期限，現(xiàn)原告違反約定，服務(wù)期內(nèi)辭職，應(yīng)按約支付違約金，丏原告離職時(shí)，雙方對(duì)支付違約金再次協(xié)商確定，該協(xié)訌幵丌違反法律禁止性觃定，合法有效。 經(jīng)驗(yàn)分享 從訴訟角度上 本案中，公司勝訴的關(guān)鍵是證據(jù)，這也應(yīng)了 “證據(jù)乃訴訟之王 ”這一訴訟諺稱。公司以一個(gè)完整、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖C據(jù)體系證明了 “出資培訓(xùn) ”這一事實(shí)，再適用法律和雙方約定，得出 “原告應(yīng)當(dāng)支付違約金 ”的結(jié)論。本案發(fā)生在勞動(dòng)合同法實(shí)施前夕，但可以結(jié)合勞動(dòng)合同法分析如下： （ 1）根據(jù) 《 勞動(dòng)合同法 》 第 22條：用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。根據(jù)雙方簽訂的 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 ：如員工違反服務(wù)期約定，員工應(yīng)向公司支付違約金。因此，只要公司證明了已為員工 “提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用 ”和 “進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn) ”，就可以向員工主張違約金。 （ 2）公司與供應(yīng)商簽訂的 《 設(shè)備采購(gòu)合同 》 中明確包含了培訓(xùn)，支付的貨款中包括培訓(xùn)費(fèi)用， 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū)》 則明確了專項(xiàng)培訓(xùn)的內(nèi)容。 經(jīng)驗(yàn)分享 經(jīng)驗(yàn)分享 （ 3）相應(yīng)地，原告因無(wú)法用證據(jù)證明其 “出國(guó)是工作非培訓(xùn) ”的主張，因此承擔(dān)了敗訴的不利后果。 從 HR管理上 尤其是新實(shí)施的勞動(dòng)合同法背景下， HR管理的一個(gè)極其重要的內(nèi)容就是日常工作證據(jù)化。在 “員工出國(guó)驗(yàn)收設(shè)備兼培訓(xùn) ”這一具體工作點(diǎn)上，以下內(nèi)容值得借鑒：第一，應(yīng)在出國(guó)前與出國(guó)員工簽訂 《 出國(guó)培訓(xùn)協(xié)議書(shū) 》 ，載明培訓(xùn)內(nèi)容、服務(wù)期、違約金等條款；第二，在 《 設(shè)備采購(gòu)合同 》 中加入培訓(xùn)條款，并明確貨款中包含培訓(xùn)費(fèi)用。 一、新的《勞勱合同法》的一個(gè)重大發(fā)化就是： 員工一般丌承擔(dān)違約金責(zé)仸。乊所以有這個(gè)觃定，目的是防止公司濫用違約金條款，亊先約定高額違約金來(lái)限制員工流勱。但新法亦對(duì)此作了兩個(gè)例外觃定：一是在公司支付培訐費(fèi)用幵約定了服務(wù)期限后，員工在約定的服務(wù)期內(nèi)主勱離職，應(yīng)當(dāng)賠償違約金；事是，在違反競(jìng)業(yè)限制責(zé)仸時(shí)，員工也應(yīng)該承擔(dān)違約金責(zé)仸。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 這里的培訓(xùn)，不是普通的、必要的培訓(xùn)，而是專項(xiàng)技術(shù)培訓(xùn)。因培訓(xùn)產(chǎn)生的違約金數(shù)額，不得超過(guò)公司實(shí)際支出的培訓(xùn)費(fèi)用。此外，公司要求員工支付的違約金，也不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 可以約定培訓(xùn)后的服務(wù)期的法律要件 前提： 培訓(xùn)要有第三方出具的支付憑證 在國(guó)家規(guī)定提取的職工培訓(xùn)費(fèi)用內(nèi)為 員工提供了專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的； 必須是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)； 必須要有培訓(xùn)協(xié)議。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 三、企業(yè)在勞勱用工管理中，應(yīng)注意對(duì)證據(jù)的準(zhǔn)備和保存。 需要注意保存的材料主要有：（ 1）招聘彔用方面：彔用通知書(shū)、員工登記表、體檢表、崗位情況告知書(shū)、訂立勞勱合同通知書(shū)、勞勱合同、勞勱合同簽收單、培訐協(xié)訌、保密協(xié)訌、員工借用協(xié)訌、勞務(wù)派遣協(xié)訌、勞勱觃章制度告知表、員工手冊(cè)、檔案等； 四、 規(guī)范招投標(biāo)流程，依法經(jīng)營(yíng) 背景介紹： 上汽某合資企業(yè)于 2023年 10月 29日成立，為大眾集團(tuán)在華的第一家合資零部件生產(chǎn)企業(yè)。 2023年 1月 28日，某系列手動(dòng)變速器正式向國(guó)內(nèi)南北兩個(gè)大眾供貨； 2023年 12月，公司的產(chǎn)品又開(kāi)始出口歐洲，專供德國(guó)和波蘭的天然氣某名牌轎車(chē)。隨著市場(chǎng)需求的增長(zhǎng)，截至目前上汽某合資企業(yè)在華的主要客戶為全國(guó)各整車(chē)生產(chǎn)企業(yè)多種車(chē)型提供手動(dòng)變速器。公司通過(guò)多次的產(chǎn)能規(guī)劃及投資， 2023年起年產(chǎn)能將達(dá)到 40萬(wàn)臺(tái)以上。 四、 規(guī)范招投標(biāo)流程，依法經(jīng)營(yíng) 2023年，經(jīng)過(guò)董事會(huì)的批準(zhǔn)，上汽某合資企業(yè)啟動(dòng)了“年產(chǎn)量 40萬(wàn)臺(tái)設(shè)備投資 ”項(xiàng)目，其中有許多設(shè)備金額大于100萬(wàn)人民幣， 2臺(tái)加工中心更可謂重中之重。為此，公司始終嚴(yán)格按照設(shè)備采購(gòu)的流程，根據(jù) 《 中化人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 的相關(guān)規(guī)定規(guī)范操作。一是聘請(qǐng)了具有國(guó)家 4A資質(zhì)的招標(biāo)公司，對(duì) 40萬(wàn)臺(tái)設(shè)備投資項(xiàng)目進(jìn)行公開(kāi)的國(guó)際招標(biāo)。二是由采購(gòu)員和工程師通過(guò)前期與招標(biāo)公司的多次溝通，以及與國(guó)內(nèi)多位專家反復(fù)深入的研究討論，完成了對(duì) 2臺(tái)加工中心的招標(biāo)標(biāo)書(shū)。 四、 規(guī)范招投標(biāo)流程，依法經(jīng)營(yíng) 在標(biāo)書(shū)上網(wǎng)公示 20天期間，有三家國(guó)際著名的設(shè)備廠商購(gòu)買(mǎi)了此標(biāo)書(shū)。在招標(biāo)公司的組織下，上汽某合資企業(yè)的相關(guān)人員和見(jiàn)證人對(duì)整個(gè)開(kāi)標(biāo)過(guò)程進(jìn)行了監(jiān)標(biāo)，確保了各投標(biāo)商標(biāo)書(shū)的完整性和密封性，維護(hù)了供求雙方的企業(yè)利益。在開(kāi)標(biāo)后的幾天中，公司的工程師和采購(gòu)員就各投標(biāo)商的標(biāo)書(shū)進(jìn)行了仔細(xì)的審閱和比對(duì)，從而篩選出各投標(biāo)商所投標(biāo)設(shè)備的技術(shù)優(yōu)缺點(diǎn)和商務(wù)經(jīng)濟(jì)不同處。 四、 規(guī)范招投標(biāo)流程，依法經(jīng)營(yíng) 根據(jù)篩選情況，在招標(biāo)公司的協(xié)助與參與下，又與各投標(biāo)商進(jìn)行了詢標(biāo)。確認(rèn)了所有技術(shù)上存在的問(wèn)題，并統(tǒng)一了商務(wù)分歧。 經(jīng)過(guò)上汽某合資企業(yè)、招標(biāo)公司和 5位來(lái)自不同企業(yè)的專家對(duì) 3家投標(biāo)商進(jìn)行的共同評(píng)標(biāo)，最后德國(guó)某公司成為上汽某合資企業(yè)公司該項(xiàng)目的中標(biāo)商。 四、 規(guī)范招投標(biāo)流程，依法經(jīng)營(yíng) 經(jīng)驗(yàn)分享： 上汽某合資企業(yè)依法辦事、規(guī)范操作，成功地購(gòu)買(mǎi)了 2臺(tái)加工中心。不僅解決了加工變速器殼體的生產(chǎn)瓶頸，大大提高了公司的生產(chǎn)能力，而且規(guī)避了采購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)了企業(yè)利益，展示了企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)的形象。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 招標(biāo)投標(biāo)，是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行大宗貨物的買(mǎi)賣(mài)、工程建設(shè)項(xiàng)目有發(fā)包與承包，以及服務(wù)項(xiàng)目的采購(gòu)與提供時(shí)，所采用的一種交易方式。采取這一交易方式必須要有兩個(gè)基本條件：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與買(mǎi)方市場(chǎng)。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 只有在能夠進(jìn)行公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，才須進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)，以計(jì)劃配置資源的經(jīng)濟(jì)體制根本沒(méi)有招標(biāo)投標(biāo)的必要，也只有在有多家賣(mài)方競(jìng)爭(zhēng)的買(mǎi)方市場(chǎng)，才有以招投標(biāo)方式加以篩選抉擇的可能性。故本案例中上汽某合資企業(yè)選擇通過(guò)招投標(biāo)方式采購(gòu)項(xiàng)目設(shè)備，體現(xiàn)了該企業(yè)在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制中擁有不俗的實(shí)力。 上汽某合資企業(yè)該公司采取公開(kāi)招標(biāo)的方式，聘請(qǐng)具有資質(zhì)的招標(biāo)公司，以招標(biāo)公告的方式邀請(qǐng)不特定的公司投標(biāo)。根據(jù) 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第二十二條規(guī)定，招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況。招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的，標(biāo)底必須保密。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 該公司在招投標(biāo)過(guò)程中，在開(kāi)標(biāo)時(shí)由企業(yè)相關(guān)人員與見(jiàn)證人進(jìn)行了監(jiān)標(biāo)，確保各投標(biāo)商投標(biāo)書(shū)的完整性和密封性，經(jīng)仔細(xì)審閱比對(duì)后，在招標(biāo)公司的協(xié)助下又與各投標(biāo)商進(jìn)行了尋標(biāo)，保證了競(jìng)爭(zhēng)的充分與公平，既符合 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 等法律的要求，又完善了和企業(yè)管理制度的規(guī)范操作。 法務(wù)專業(yè)評(píng)析： 五、 熟知國(guó)家政策變動(dòng)，積極運(yùn)用“不可抗力” 案情介紹： 上汽某發(fā)展公司與上海馳達(dá)汽車(chē)銷售服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱 “馳達(dá)汽銷 ”）于 2023年 3月 28日就商業(yè)地塊出讓事宜達(dá)成一致，并簽訂相關(guān)入駐協(xié)議。同年 5月，馳達(dá)汽銷按約繳納定金，發(fā)展公司亦開(kāi)始進(jìn)入供地的前期準(zhǔn)備工作。其間，國(guó)家土地主管部門(mén)出臺(tái)新政，即由原本的 “協(xié)議供地 ”改至“拍賣(mài)供地 ”，至此，此合同已無(wú)法繼續(xù)履行。之后，發(fā)展公司主動(dòng)提出多種解決方案，但均未能滿足馳達(dá)汽銷的要求，且雙方分歧較大，一直未能協(xié)商解決。 五、 熟知國(guó)家政策變動(dòng)，積極運(yùn)用“不可抗力” 2023年 11月 2日，馳達(dá)汽銷訴至上海仲裁委員會(huì)，要求發(fā)展公司繼續(xù)履行合同（即重新提供原地塊或給予區(qū)域內(nèi)同等面積地塊），同時(shí)要求發(fā)展公司賠償違約金及利息等合計(jì)人民幣 2110萬(wàn)元。同年 12月，仲裁庭審理正式開(kāi)始，發(fā)展公司以不能供地的原因?qū)賴?guó)家政策變動(dòng)為不可抗力等抗辯理由一一回答了馳達(dá)汽銷的委托代理人及仲裁庭，并出示發(fā)展公司在合同無(wú)法繼續(xù)履行的情況下主動(dòng)聯(lián)系馳達(dá)汽銷的一系列書(shū)面信函原件，發(fā)展公司在庭審過(guò)程中憑借著證據(jù)材料的充分及完備占據(jù)主動(dòng)，庭審氣氛一度相當(dāng)激烈。 五、 熟知國(guó)家政策變動(dòng)，積極運(yùn)用“不可抗力” 2023年 3月 26日，上海仲裁委員裁決馳達(dá)汽銷要求繼續(xù)履行合同（即重新提供原地塊或給予區(qū)域內(nèi)同等面積地塊）請(qǐng)求不予支持、賠償違約金及利息等合計(jì)人民幣 2110萬(wàn)元的請(qǐng)求不予支持、仲裁費(fèi)由馳達(dá)汽銷全額自行承擔(dān)。由此，發(fā)展公司獲得完勝。 經(jīng)驗(yàn)分享： 縱觀本案，發(fā)展公司勝訴的主要原因有以下幾點(diǎn)： 地產(chǎn)開(kāi)發(fā)類企業(yè)獲取政策的同步性和及時(shí)性非常重要； 對(duì)于對(duì)方在合同的履行過(guò)程中形成的信函、傳真、郵件等應(yīng)有專人妥善保存，且回復(fù)函的發(fā)出應(yīng)及時(shí)，不拖拉，不松懈，以便在之后的可能訴訟中獲取主動(dòng)。 承辦部門(mén)（人員）在