【正文】 雙方都能接受的方式 “偃旗息鼓 ”。通過避免這起糾紛，該公司不卑不亢保護了企業(yè)的利益，同時也意識到，在加入 WTO后，企業(yè)要注重知識產(chǎn)權(quán)保護，并有一套應對機制；在涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛中，律師函被廣泛應用，一旦外國律師介入，該公司要積極借助專業(yè)律師的力量，仔細搞清律師函的內(nèi)容，尋求必要的指導與幫助；在解決專利問題中要積累經(jīng)驗，掌握應對技巧，找準目標實施技術(shù)對標，妥善處理專利問題。 經(jīng)驗分享： 此案中有兩點引人關注：一是專利侵權(quán)與保護， 二是如何對待對方的律師函。 在全球化的大背景下，產(chǎn)品的進出口已成為常態(tài)，在知識產(chǎn)權(quán)的保護方面，企業(yè)有可能是兩種身份，一是自己的知識產(chǎn)權(quán)被侵犯，二是自己被指控侵犯了他人的知識產(chǎn)權(quán)。無論是哪一種都需要企業(yè)認真對待。當遭遇到被他人指控侵犯知識產(chǎn)權(quán)時需要積極應對，啟動應急預案，從法律和技術(shù)層面認真分析，以確定是否侵權(quán)，并從技術(shù)上進行相應改進。 法務專業(yè)評析： 律師函是指律師接受客戶的委托 就有關事實或法律事實進行法律評價和風險估計，以解釋說明、調(diào)查取證、通知催告、請求制止， 進而達到一定預期的法律效果滿足委托人訴求而由律師根據(jù)事實和法律依據(jù)、以律師事務所和律師名義發(fā)送的專業(yè)法律文書。律師函往往是采取法律途徑之前的步驟，可能是向?qū)Ψ桨l(fā)出權(quán)利的要求，也可能有收集證據(jù)之意。企業(yè)接函后，要積極應對，不能置之不理，也不能倉促回函，而是應該請自己的公司律師研究其權(quán)利要求，妥善擬就回函。 本案中，接函公司的做法符合上述要求，使自己變被動為主動，其法律和技術(shù)團隊也得到了很好的一次鍛煉機會，積累了經(jīng)驗。 三、出國是工作還是培訓？ 案情介紹： 本案歷經(jīng)勞動仲裁、一審、二審程序，雙方爭議焦點為：設備驗收過程中的設備技能培訓是否是勞動法意義上的培訓？ 該案中公司某員工（以下簡稱 “原告 ”）出國驗收設備，同時接受與設備相關的技能培訓。原告訴稱： 三、出國是工作還是培訓？ 出國實際是工作，而非培訓，盡管雙方簽訂了 《 出國培訓協(xié)議 》 ，但公司提供的 《 出國培訓協(xié)議書 》 是出國員工必須簽的，而且公司并沒有履行培訓書中的培訓條款，也不可能履行培訓條款，原告出國完全是進行設備驗收的。在公司批準的 《 公務出差任務申請表 》 載明的出差任務是設備預驗收，而且在公司簽發(fā)的出國請示和集團批件上均明確寫明出國任務為設備驗收，并且，回國后原告與同行的出國同事應公司要求寫的 “因公出國（境）工作日志”中也沒有培訓的相關記錄，每天都是工作記錄。 三、出國是工作還是培訓？ 公司并沒有證據(jù)證明為原告所謂的 “培訓 ”支付過培訓費。因為公司提供的證據(jù) “出國出差費用報告 ”列出的原告出國的費用包括：飛機票、客房、伙食補貼、電話費、出租車費、城市（間）交通費，并沒有培訓費，所以公司并沒有為原告出資培訓過。 原告離職前與公司簽訂了一份 《 工作交接協(xié)議 》 ，其中載明原告需付單位 2萬元離職賠償金，原告當場支付5000元，余錢寫了張欠條。該協(xié)議是原告為了離職受脅迫簽訂的。 三、出國是工作還是培訓？ 公司在了解案件事實后，作了如下答辯： 公司與員工簽訂的 《 出國培訓協(xié)議書 》 均是雙方自愿簽訂，內(nèi)容也經(jīng)過雙方協(xié)商一致。事實上，原告在驗收時，同時接受了設備供應商關于該設備功能、工藝、編程等方面的培訓。 《 出國培訓協(xié)議書 》 、 《 設備采購合同 》 和附件等證據(jù)可以證明該培訓的存在，而且原告從簽訂 《 出國培訓協(xié)議書 》 時、出國驗收和培訓回國后、提出辭職時到簽訂 《 工作交接協(xié)議 》 并寫下欠條時，一直未對出國培訓事實提出過異議。 三、出國是工作還是培訓？ 設備采購合同明確寫明：該合同金額下包括在賣方的培訓， 5個工作日最多不超過 4人。 《 工作交接協(xié)議 》 中公司考慮原告感情，并為了使原告能順利完成工作交接，減免了其中的 41029元，原告只需支付 2萬元。 因此，本案中系爭的事實屬于用人單位出資培訓，根據(jù)勞動法律和 《 出國培訓協(xié)議 》 公司有權(quán)向原告提出培訓費用的補償。 三、出國是工作還是培訓？ 最后，法院訃為：原告訃為其出國系執(zhí)行指派的仸務，丌屬二培訐，因而丌應支付違約金，但未提供證據(jù)證明其觀點，故對其訴稱意見丌予采信。原告不公司所簽出國培訐協(xié)訌約定，由公司提供原告出國培訐及執(zhí)行仸務，原告回國后須為公司服務一定期限，現(xiàn)原告違反約定，服務期內(nèi)辭職，應按約支付違約金，丏原告離職時，雙方對支付違約金再次協(xié)商確定，該協(xié)訌幵丌違反法律禁止性觃定，合法有效。 經(jīng)驗分享 從訴訟角度上 本案中，公司勝訴的關鍵是證據(jù)，這也應了 “證據(jù)乃訴訟之王 ”這一訴訟諺稱。公司以一個完整、嚴謹?shù)淖C據(jù)體系證明了 “出資培訓 ”這一事實，再適用法律和雙方約定，得出 “原告應當支付違約金 ”的結(jié)論。本案發(fā)生在勞動合同法實施前夕，但可以結(jié)合勞動合同法分析如下： （ 1）根據(jù) 《 勞動合同法 》 第 22條：用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。根據(jù)雙方簽訂的 《 出國培訓協(xié)議書 》 ：如員工違反服務期約定，員工應向公司支付違約金。因此，只要公司證明了已為員工 “提供專項培訓費用 ”和 “進行專業(yè)技術(shù)培訓 ”，就可以向員工主張違約金。 （ 2）公司與供應商簽訂的 《 設備采購合同 》 中明確包含了培訓，支付的貨款中包括培訓費用， 《 出國培訓協(xié)議書》 則明確了專項培訓的內(nèi)容。 經(jīng)驗分享 經(jīng)驗分享 （ 3）相應地，原告因無法用證據(jù)證明其 “出國是工作非培訓 ”的主張，因此承擔了敗訴的不利后果。 從 HR管理上 尤其是新實施的勞動合同法背景下， HR管理的一個極其重要的內(nèi)容就是日常工作證據(jù)化。在 “員工出國驗收設備兼培訓 ”這一具體工作點上，以下內(nèi)容值得借鑒：第一，應在出國前與出國員工簽訂 《 出國培訓協(xié)議書 》 ，載明培訓內(nèi)容、服務期、違約金等條款；第二，在 《 設備采購合同 》 中加入培訓條款，并明確貨款中包含培訓費用。 一、新的《勞勱合同法》的一個重大發(fā)化就是： 員工一般丌承擔違約金責仸。乊所以有這個觃定，目的是防止公司濫用違約金條款，亊先約定高額違約金來限制員工流勱。但新法亦對此作了兩個例外觃定：一是在公司支付培訐費用幵約定了服務期限后，員工在約定的服務期內(nèi)主勱離職，應當賠償違約金；事是，在違反競業(yè)限制責仸時，員工也應該承擔違約金責仸。 法務專業(yè)評析： 法務專業(yè)評析： 這里的培訓，不是普通的、必要的培訓，而是專項技術(shù)培訓。因培訓產(chǎn)生的違約金數(shù)額，不得超過公司實際支出的培訓費用。此外，公司要求員工支付的違約金，也不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。 可以約定培訓后的服務期的法律要件 前提： 培訓要有第三方出具的支付憑證 在國家規(guī)定提取的職工培訓費用內(nèi)為 員工提供了專項培訓費用的； 必須是專業(yè)技術(shù)培訓； 必須要有培訓協(xié)議。 法務專業(yè)評析： 三、企業(yè)在勞勱用工管理中，應注意對證據(jù)的準備和保存。 需要注意保存的材料主要有：（ 1）招聘彔用方面：彔用通知書、員工登記表、體檢表、崗位情況告知書、訂立勞勱合同通知書、勞勱合同、勞勱合同簽收單、培訐協(xié)訌、保密協(xié)訌、員工借用協(xié)訌、勞務派遣協(xié)訌、勞勱觃章制度告知表、員工手冊、檔案等； 四、 規(guī)范招投標流程，依法經(jīng)營 背景介紹： 上汽某合資企業(yè)于 2023年 10月 29日成立，為大眾集團在華的第一家合資零部件生產(chǎn)企業(yè)。 2023年 1月 28日，某系列手動變速器正式向國內(nèi)南北兩個大眾供貨； 2023年 12月，公司的產(chǎn)品又開始出口歐洲，專供德國和波蘭的天然氣某名牌轎車。隨著市場需求的增長，截至目前上汽某合資企業(yè)在華的主要客戶為全國各整車生產(chǎn)企業(yè)多種車型提供手動變速器。公司通過多次的產(chǎn)能規(guī)劃及投資， 2023年起年產(chǎn)能將達到 40萬臺以上。 四、 規(guī)范招投標流程，依法經(jīng)營 2023年，經(jīng)過董事會的批準，上汽某合資企業(yè)啟動了“年產(chǎn)量 40萬臺設備投資 ”項目，其中有許多設備金額大于100萬人民幣， 2臺加工中心更可謂重中之重。為此，公司始終嚴格按照設備采購的流程，根據(jù) 《 中化人民共和國招標投標法 》 的相關規(guī)定規(guī)范操作。一是聘請了具有國家 4A資質(zhì)的招標公司，對 40萬臺設備投資項目進行公開的國際招標。二是由采購員和工程師通過前期與招標公司的多次溝通，以及與國內(nèi)多位專家反復深入的研究討論，完成了對 2臺加工中心的招標標書。 四、 規(guī)范招投標流程，依法經(jīng)營 在標書上網(wǎng)公示 20天期間，有三家國際著名的設備廠商購買了此標書。在招標公司的組織下，上汽某合資企業(yè)的相關人員和見證人對整個開標過程進行了監(jiān)標，確保了各投標商標書的完整性和密封性，維護了供求雙方的企業(yè)利益。在開標后的幾天中，公司的工程師和采購員就各投標商的標書進行了仔細的審閱和比對，從而篩選出各投標商所投標設備的技術(shù)優(yōu)缺點和商務經(jīng)濟不同處。 四、 規(guī)范招投標流程，依法經(jīng)營 根據(jù)篩選情況，在招標公司的協(xié)助與參與下，又與各投標商進行了詢標。確認了所有技術(shù)上存在的問題，并統(tǒng)一了商務分歧。 經(jīng)過上汽某合資企業(yè)、招標公司和 5位來自不同企業(yè)的專家對 3家投標商進行的共同評標，最后德國某公司成為上汽某合資企業(yè)公司該項目的中標商。 四、 規(guī)范招投標流程，依法經(jīng)營 經(jīng)驗分享： 上汽某合資企業(yè)依法辦事、規(guī)范操作，成功地購買了 2臺加工中心。不僅解決了加工變速器殼體的生產(chǎn)瓶頸，大大提高了公司的生產(chǎn)能力，而且規(guī)避了采購風險，維護了企業(yè)利益，展示了企業(yè)在國際市場的形象。 法務專業(yè)評析： 招標投標，是在市場經(jīng)濟條件下進行大宗貨物的買賣、工程建設項目有發(fā)包與承包，以及服務項目的采購與提供時，所采用的一種交易方式。采取這一交易方式必須要有兩個基本條件：市場經(jīng)濟與買方市場。 法務專業(yè)評析： 只有在能夠進行公平競爭的市場經(jīng)濟體制下，才須進行招標投標，以計劃配置資源的經(jīng)濟體制根本沒有招標投標的必要，也只有在有多家賣方競爭的買方市場，才有以招投標方式加以篩選抉擇的可能性。故本案例中上汽某合資企業(yè)選擇通過招投標方式采購項目設備，體現(xiàn)了該企業(yè)在我國市場經(jīng)濟體制中擁有不俗的實力。 上汽某合資企業(yè)該公司采取公開招標的方式，聘請具有資質(zhì)的招標公司，以招標公告的方式邀請不特定的公司投標。根據(jù) 《 招標投標法 》 第二十二條規(guī)定，招標人不得向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關招標投標的其他情況。招標人設有標底的，標底必須保密。 法務專業(yè)評析： 該公司在招投標過程中，在開標時由企業(yè)相關人員與見證人進行了監(jiān)標，確保各投標商投標書的完整性和密封性，經(jīng)仔細審閱比對后，在招標公司的協(xié)助下又與各投標商進行了尋標，保證了競爭的充分與公平，既符合 《 招標投標法 》 等法律的要求，又完善了和企業(yè)管理制度的規(guī)范操作。 法務專業(yè)評析： 五、 熟知國家政策變動，積極運用“不可抗力” 案情介紹： 上汽某發(fā)展公司與上海馳達汽車銷售服務有限公司（以下簡稱 “馳達汽銷 ”）于 2023年 3月 28日就商業(yè)地塊出讓事宜達成一致，并簽訂相關入駐協(xié)議。同年 5月，馳達汽銷按約繳納定金，發(fā)展公司亦開始進入供地的前期準備工作。其間，國家土地主管部門出臺新政，即由原本的 “協(xié)議供地 ”改至“拍賣供地 ”，至此，此合同已無法繼續(xù)履行。之后，發(fā)展公司主動提出多種解決方案，但均未能滿足馳達汽銷的要求，且雙方分歧較大，一直未能協(xié)商解決。 五、 熟知國家政策變動，積極運用“不可抗力” 2023年 11月 2日，馳達汽銷訴至上海仲裁委員會，要求發(fā)展公司繼續(xù)履行合同（即重新提供原地塊或給予區(qū)域內(nèi)同等面積地塊），同時要求發(fā)展公司賠償違約金及利息等合計人民幣 2110萬元。同年 12月，仲裁庭審理正式開始，發(fā)展公司以不能供地的原因?qū)賴艺咦儎訛椴豢煽沽Φ瓤罐q理由一一回答了馳達汽銷的委托代理人及仲裁庭，并出示發(fā)展公司在合同無法繼續(xù)履行的情況下主動聯(lián)系馳達汽銷的一系列書面信函原件，發(fā)展公司在庭審過程中憑借著證據(jù)材料的充分及完備占據(jù)主動，庭審氣氛一度相當激烈。 五、 熟知國家政策變動，積極運用“不可抗力” 2023年 3月 26日，上海仲裁委員裁決馳達汽銷要求繼續(xù)履行合同（即重新提供原地塊或給予區(qū)域內(nèi)同等面積地塊）請求不予支持、賠償違約金及利息等合計人民幣 2110萬元的請求不予支持、仲裁費由馳達汽銷全額自行承擔。由此，發(fā)展公司獲得完勝。 經(jīng)驗分享： 縱觀本案，發(fā)展公司勝訴的主要原因有以下幾點： 地產(chǎn)開發(fā)類企業(yè)獲取政策的同步性和及時性非常重要； 對于對方在合同的履行過程中形成的信函、傳真、郵件等應有專人妥善保存，且回復函的發(fā)出應及時，不拖拉，不松懈，以便在之后的可能訴訟中獲取主動。 承辦部門（人員）在