【正文】 始無(wú)效的； 第二，可撤銷合同的發(fā)生事由是因當(dāng)事人的意思表示有缺陷； 第三，可撤銷合同是只有有撤銷權(quán)的當(dāng)事人可主張無(wú)效的合同。 二、可撤銷合同的種類 （一）因重大誤解訂立的合同 （二）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同 （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同 三、可撤銷合同的撤銷權(quán)的行使 （一）撤銷權(quán)的行使方式 如果撤銷權(quán)人向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對(duì)撤銷問(wèn)題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，則必須提起訴訟或仲裁，要求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以裁決。 （二）撤銷權(quán)行使的期限 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人至知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。 第六節(jié) 效力待定合同 一、效力待定合同的概念效力待定合同是指合同雖已成立，但其效力能否發(fā)生處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的第三人同意或者拒絕來(lái)確定的合同。 二、效力待定合同的種類 （一）限制民事行為能力人訂立的合同 （二）無(wú)權(quán)代理人代訂的合同 （三）無(wú)權(quán)處分合同 三、不屬于效力待定合同的兩種特殊情形 （一）表見(jiàn)代理 （二）超越代表權(quán)訂立的合同第七節(jié) 無(wú)效合同或被撤銷合同的法律后果 一、無(wú)效合同或被撤銷合同不具有履行效力無(wú)效合同自始不能發(fā)生法律效力，被撤銷的合同也自合同成立時(shí)起就不具有法律效力。因此，合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷后，合同未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即停止履行；已經(jīng)履行的，合同所涉及的財(cái)產(chǎn)依下列規(guī)則處理：第一、返還財(cái)產(chǎn)。第二、賠償損失。第三、收歸國(guó)家所有或返還集體、第三人。 二、部分無(wú)效不影響其他部分效力的，其他部分可以有效 三、合同中獨(dú)立的解決合同爭(zhēng)議方法的條款有效 第一節(jié) 合同履行概述 一、合同履行的概念 合同的履行就是債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔(dān)的義務(wù)。 二、合同履行的特征 （一）合同的履行是合同的基本法律效力 （二）合同的履行是債務(wù)人所為的特定行為 （三）合同的履行是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一 （四）合同的履行是合同消滅的一種原因 第二節(jié) 合同履行的原則 一、實(shí)際履行原則 （一）實(shí)際履行原則的概念實(shí)際履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標(biāo)的履行合同義務(wù)。（二）實(shí)際履行原則的例外情況 實(shí)際履行原則的適用并不是絕對(duì)的，在下列情況下，當(dāng)事人也可以不實(shí)際履行，而用其他方法加以代替：一是法律上或事實(shí)上不能履行；二是債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；三是債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 二、適當(dāng)履行原則 （一）適當(dāng)履行原則的概念 適當(dāng)履行原則又稱為全面履行原則，是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤? （二）適當(dāng)履行原則的內(nèi)容 三、協(xié)作履行原則 （一）協(xié)作履行原則的概念 協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù)，而且還應(yīng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。 （二）協(xié)作履行原則的內(nèi)容 四、經(jīng)濟(jì)合理原則 （一）經(jīng)濟(jì)合理原則的概念 經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同履行過(guò)程中，合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，維護(hù)對(duì)方的利益。 （二）經(jīng)濟(jì)合理原則的內(nèi)容 第三節(jié) 合同履行的規(guī)則 一、合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍不能確定的，則按照以下規(guī)定履行： （一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有上述標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 （二）價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。 （三）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 （四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 （五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 （六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 二、執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)合同的履行規(guī)則 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 三、合同履行涉及第三人時(shí)的規(guī)則（一）向第三人履行當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。（二）由第三人履行 當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 第四節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) 一、同時(shí)履行抗辯權(quán) （一）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念 同時(shí)履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒(méi)有先后履行順序，一方當(dāng)事人在他方未為對(duì)待給付前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。 （二）同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件 1．當(dāng)事人須因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。 2．當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒(méi)有先后履行順序且均已屆清償期。 3．對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。 4．對(duì)方當(dāng)事人的對(duì)待履行是可能履行的。（三）同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力 二、先履行抗辯權(quán) （一）先履行抗辯權(quán)的概念 先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒(méi)有履行合同義務(wù)的，后履行一方當(dāng)事人拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。 （二）先履行抗辯權(quán)的成立條件 1．當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。 2．當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)。 3．先履行一方到期未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。 （三）先履行抗辯權(quán)的效力 三、不安抗辯權(quán) （一）不安抗辯權(quán)的概念 不安抗辯權(quán)權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或可能喪失履行能力的情形時(shí)，中止履行自己債務(wù)的權(quán)利。 （二）不安抗辯權(quán)的成立條件 1．當(dāng)事人須因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。 2．當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期。 3．后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形。 4．后履行義務(wù)一方?jīng)]有對(duì)待給付或未提供擔(dān)保。 （三）不安抗辯權(quán)的效力 不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，先履行一方有權(quán)中止履行，但應(yīng)即使通知對(duì)方。對(duì)方提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。第五節(jié) 合同的保全 一、合同保全的概念和意義 合同的保全是指?jìng)鶛?quán)人為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，對(duì)合同關(guān)系之外的第三人所采取的保護(hù)債權(quán)的一種法律措施，包括代位權(quán)和撤銷權(quán)。 二、債權(quán)人代位權(quán) （一）債權(quán)人代位權(quán)的概念 債權(quán)人代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 （二）債權(quán)人代位權(quán)的成立條件 1．債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法。 2．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。 3．債務(wù)人的債權(quán)已到期。 4．債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利而危及債權(quán)人利益時(shí)債權(quán)人為保障債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 （三）債權(quán)人代位權(quán)行使注意的問(wèn)題1．行使方式—向法院提起訴訟的方式行使2．行使主體—債權(quán)人 3．行使范圍—以債權(quán)人的債權(quán)為限 4．行使的必要費(fèi)用—由債務(wù)人負(fù)擔(dān)（四）債權(quán)人代位權(quán)行使的效力 1．對(duì)債務(wù)人的效力。 2．對(duì)第三人的效力。 3．對(duì)債權(quán)人的效力。代位權(quán)訴訟的成立將使債權(quán)人獲得來(lái)自次債務(wù)人的清償。三、債權(quán)人撤銷權(quán) （一）債權(quán)人撤銷權(quán)的概念 債權(quán)人撤銷權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，得請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。 （二）債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件1．債務(wù)人實(shí)施了一定的處分其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利的行為。 2．債務(wù)人實(shí)施的處分行為須發(fā)生于債成立之時(shí)或之后。 3．債務(wù)人的處分行為會(huì)對(duì)債權(quán)人造成損害。 4．債務(wù)人和受讓人主觀上有惡意或過(guò)錯(cuò)。如果是無(wú)償處分行為，則不以受讓人主觀上是否有惡意或過(guò)錯(cuò)為要件。（三）債權(quán)人撤銷權(quán)的行使期間撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。（四）債權(quán)人撤銷權(quán)行使的效力 1．對(duì)債務(wù)人的效力。 2．對(duì)第三人的效力。 3．對(duì)債權(quán)人的效力。債權(quán)人就行使撤銷權(quán)的結(jié)果無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。 第六節(jié) 情勢(shì)變更制度 一、情勢(shì)變更的概念 情勢(shì)變更是指在合同有效成立后，因不可歸則于當(dāng)事人的事由致使合同賴以存在的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生了異常變化，繼續(xù)履行合同將對(duì)一方當(dāng)事人產(chǎn)生顯示公平結(jié)果時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求變更或解除合同的制度。 二、情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ) 關(guān)于情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ)，理論上存在不同的主張。主要有以下幾種觀點(diǎn)：（一） 約款說(shuō) （二）法律行為基礎(chǔ)說(shuō) （三）法律制度說(shuō) （四）誠(chéng)信原則說(shuō) 三、情勢(shì)變更的適用條件 （一）從客觀上看，在合同訂立后至履行完畢前，客觀情勢(shì)須發(fā)生了異常變化 （二）從主觀上看，客觀情勢(shì)的變化須不可歸責(zé)于當(dāng)事人且當(dāng)事人不可預(yù)見(jiàn) （三）從結(jié)果上看，客觀情勢(shì)的變化導(dǎo)致履行合同將會(huì)顯示公平 四、情勢(shì)變更的效力 （一）變更合同 （二）解除合同第五章 合同的擔(dān)保 第一節(jié) 合同擔(dān)保概述 一、合同擔(dān)保的概念和特征 合同擔(dān)保是指為保障合同履行而設(shè)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)確保合同債權(quán)實(shí)現(xiàn)的制度。 合同擔(dān)保具有以下特征： （一）合同擔(dān)保一般是由當(dāng)事人自愿設(shè)定的 （二）合同擔(dān)保一般是由當(dāng)事人通過(guò)合同方式設(shè)定的 （三）合同擔(dān)保是對(duì)合同效力的一種補(bǔ)充和加強(qiáng) 二、合同擔(dān)保的種類 （一）典型擔(dān)保與非典型擔(dān)保 （二）約定擔(dān)保與法定擔(dān)保 （三）人的擔(dān)保與物的擔(dān)保 第二節(jié) 保 證 一、保證的概念和特征（一）保證的概念保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。 （二）保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。 1．國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 2．學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。 3．企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。二、保證方式（一）連帶責(zé)任保證當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶保證責(zé)任具有從屬性，但不具有補(bǔ)充性。（二）一般保證當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。 三、保證合同保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。 四、保證責(zé)任的范圍 保證責(zé)任的范圍亦即保證擔(dān)保的范圍，是指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的范圍。 保證擔(dān)保的范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。五、保證期間 1．一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。 2．連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。 3．保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。 六、保證責(zé)任的承擔(dān)和免除在保證期間內(nèi)，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人應(yīng)在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。保證責(zé)任承擔(dān)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。在下列情形下，保證人的保證責(zé)任免除或消滅： （一）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)保證人同意 （二）主合同變更未經(jīng)保證人同意的 （三）保證期間屆滿而債權(quán)人未為請(qǐng)求 （四）債權(quán)人放棄物的擔(dān)保 （五）主債務(wù)消滅或者保證合同終止 七