【正文】 訂的保證金條款的效力沒有明確的規(guī)定。那么，《在日本研修、實習(xí)條件》是否具有法律效力？認(rèn)定勞動合同效力是否只能依據(jù)《勞動法》第十八條的規(guī)定？能否以部門規(guī)章作為審查勞動合同效力的依據(jù)？也就是說，《在日本研修、實習(xí)條件》中約定的保證金條款能否依該《意見》第二十四條認(rèn)定為無效條款？筆者的意見是可以的。 根據(jù)立法法的有關(guān)規(guī)定，國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。勞動部的該《意見》是對《勞動法》的適用作出的具體規(guī)定，作為部門規(guī)章對《勞動法》規(guī)定的認(rèn)定合同無效的情形作出補充性規(guī)定（即《意見》第二十四條）與其上位法（即《勞動法》）并不抵觸，也沒有違反上位法的規(guī)定（即《勞動法》沒有規(guī)定認(rèn)定勞動合同無效的依據(jù)不包括規(guī)章）。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（1999年12月29日起施行）第4條的規(guī)定，合同法實施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。但這是對合同法的規(guī)定，并非對勞動法的規(guī)定，合同法與勞動法的調(diào)整范圍是不同的。 本案原告起訴被告在日本有盜竊行為的依據(jù)是其提供的日本吉之島加西店店長鏡良太郎出具的《關(guān)于曹令容盜竊事件的事實證明》、《偷竊其他的受害報告書》。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十一條規(guī)定當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。原告提供的該兩份證據(jù)，產(chǎn)生于日本，沒有經(jīng)過法定的證明手續(xù)，雖有被告的簽名，也不具有法定的證明力。也就是說，沒有有效的證據(jù)證明被告在日本有盜竊行為，不能認(rèn)定被告在日本盜竊。協(xié)商一致解除勞動合同也要支付經(jīng)濟(jì)補償金 【案例】：李某是某公司職工，1997年3月與公司簽訂了為期5的的勞動合同，1999年3月，公司更換了主要負(fù)責(zé)人，新負(fù)責(zé)人以李某不適合工作為由，要求與李某解除勞動合同，李某不同意。公司便采取了增加李某勞動強度，減少李某獎金收入等辦法予以刁難。李某在不堪忍受的情況下，提出如果公司提出解除勞動合同，他本人可以簽字同意。但公司堅持讓李某自己先寫“辭職報告”，然后由公司批準(zhǔn)。李某堅決不同意這樣做，但公司許諾：如李某照辦，公司可以給予李某一筆比較豐厚的生活補助，還可以按照勞動法有關(guān)規(guī)定支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金。在這樣的情況下，李某于1999年7月向公司遞交了“辭職報告”，立即被公司批準(zhǔn)，但此后的生活補助和經(jīng)濟(jì)補償金卻毫無蹤影。李某找公司索要，公司拿出李某的“辭職報告”說，生活補助是單位對被辭退人員的撫恤，根據(jù)勞動法規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補償金在用人單位提出解除勞動合同時才支付，李某是自動辭職，沒有上述兩項待遇。李某非常氣憤，向勞動爭議仲裁委員會提出申訴，并提供了公司要求他遞交“辭職報告”的證據(jù)。勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理，裁決公司支付李某三個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金，仲裁費用由公司承擔(dān)。 【評析】：本案關(guān)鍵是李某提交的“辭職報告”是自愿還是被迫的，如果沒有相應(yīng)證據(jù)，是不易證明的。本案的李某掌握并提供了相應(yīng)證據(jù)，從而使這一案件得到處理。 勞動合同簽訂后，經(jīng)協(xié)商可以解除，解除勞動合同一般都會涉及經(jīng)濟(jì)補償金問題，即使是雙方協(xié)商一致也要支付經(jīng)濟(jì)補償金，這是勞動合同與民事合同一個很大區(qū)別?！秳趧臃ā返?4條規(guī)定：“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動合同可以解除”。第28條：“用人單位依據(jù)本法第24條、第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補償”。勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償辦法》(勞部發(fā)〔1994〕481號)第五條規(guī)定：“經(jīng)過勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致，由用人單位解除勞動合同的，用人單位應(yīng)根據(jù)勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金，最多不超過十二個月。工作不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補償金”。根據(jù)上述規(guī)定，解除勞動合同，如果是用人單位提出的，必須要依法支付勞動者經(jīng)濟(jì)補償金，如果是勞動者主動提出的，則沒有相應(yīng)規(guī)定。 本案中，本來是公司希望并促使解除勞動合同，卻采取種種刁難和欺騙手段，誘使勞動者提出“辭職”，顯然是在規(guī)避法律規(guī)定，從而避免支付經(jīng)濟(jì)補償金的責(zé)任。但是由于李某掌握了公司強迫和誘騙自己遞交“辭職報告”的證據(jù)，從而使本案的事實得以澄清。在被強迫和欺騙情況下，勞動者作出的意思表示不能認(rèn)為是真實的，解除勞動合同的責(zé)任應(yīng)由公司承擔(dān)。 至于支付經(jīng)濟(jì)補償金的數(shù)額，李某工作了2年零4個月，2年以外的4個月，按一年計算，依據(jù)是勞動部辦公廳《關(guān)于對解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償問題的復(fù)函》(勞辦發(fā)〔1997〕98號)的規(guī)定，即“關(guān)于對《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償辦法》(勞部發(fā)〔1994〕481號)第五條中的‘工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補償金’的理解問題。這里的‘工作時間不滿一年’是指兩種情形，第一種是指職工在本單位的工作時間不滿一年；第二種是職工在本單位的工作時間超過一年但余下的工作時間不滿一年的。計發(fā)經(jīng)濟(jì)補償金時對上述不滿一年的工作時間都按工作一年的標(biāo)準(zhǔn)計算”。仲裁委員會根據(jù)上述規(guī)定，裁決公司向李某支付三個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金是有法律依據(jù)的。 經(jīng)濟(jì)損失不應(yīng)該用加班費來抵償 【案例】某服裝有限公司(以下簡稱公司)，因其所加工的一批出口服裝出現(xiàn)了1700多件的不合格產(chǎn)品而影響了生產(chǎn)，為了趕時間完成訂單，公司經(jīng)理即要求所有員工連日加班，每天加班3小時以上，并拒絕支付加班費。某勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)接到公司員工的舉報后，經(jīng)調(diào)查核實，對公司作出了有關(guān)停止加班、支付職工加班工資和經(jīng)濟(jì)補償金、并處以罰款的決定。但公司認(rèn)為，這批訂單按正常的工作進(jìn)度應(yīng)該按時完成，是由于員工生產(chǎn)出了大量的不合格產(chǎn)品而耽誤了完成訂單的時間，并造成了經(jīng)濟(jì)損失，所以員工應(yīng)該加班，且加班費是不應(yīng)支付的。于是公司向當(dāng)?shù)氐娜嗣裾暾埿姓?fù)議、請求撤銷某勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)作出的行政處罰決定。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審理，依法維持了某勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)作出的行政處罰決定等具體行政行為。 【評析】這是一宗用人單位違反勞動法關(guān)于工作時間標(biāo)準(zhǔn)及加班費支付規(guī)定的案件。 國務(wù)院《關(guān)于修改〈國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定〉的決定》規(guī)定，“職工每日工作8小時，每周工作40小時?！薄秳趧臃ā返?1條規(guī)定，“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時，因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。”除經(jīng)批準(zhǔn)實行不定時工作制或綜合計算工時工作制的企業(yè)或其它法律規(guī)定的情形外，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行上述規(guī)定。本案中公司的加班行為未經(jīng)與勞動者協(xié)商，員工加班的行為是被迫的，且每日加班3小時以上，違反了勞動法律法規(guī)關(guān)于加班程序和加班時間標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。 本案爭論的焦點還在于公司應(yīng)不應(yīng)該支付員工的加班費。《勞動法》第44條規(guī)定，“(一)安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；(三)法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。”本案中公司加班時間工資報酬的支付應(yīng)執(zhí)行上述規(guī)定。公司的錯誤在于：一是不應(yīng)用加班和不付加班工資的方式來懲罰員工、彌補公司的經(jīng)濟(jì)損失；二是不應(yīng)把造成經(jīng)濟(jì)損失的主要責(zé)任籠統(tǒng)地歸咎于所有的員工。公司在生產(chǎn)管理中存在的問題：質(zhì)量管理不嚴(yán)，不合格的產(chǎn)品不應(yīng)流出生產(chǎn)線，更不應(yīng)積壓；生產(chǎn)監(jiān)督不嚴(yán)，崗位責(zé)任不清、獎罰不明。 《違反〈中華人民共和國勞動法〉行政處罰辦法》第四、五、六條規(guī)定，“用人單位未與工會和勞動者協(xié)商，強迫勞動者延長工作時間，應(yīng)給予警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者每延長工作時間一小時罰款一百元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰”；“用人單位每日延長勞動者工作時間超過三小時或每月延長工作時間超過三十六小時的，應(yīng)給予警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者每超過工作時間一小時罰款一百元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰”；“用人單位拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的，應(yīng)責(zé)令支付勞動者工資報酬、經(jīng)濟(jì)補償，并可責(zé)令按相當(dāng)于工資報酬、經(jīng)濟(jì)補償總和的一至五倍支付勞動者賠償金”。據(jù)此，某勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)作出的要求公司支付經(jīng)濟(jì)補償金、并處以罰款的決定，是合法有效的；當(dāng)?shù)厝嗣裾畯?fù)議機(jī)關(guān)作出的維持某勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)行政處罰等決定的復(fù)議決定也是正確的。 本案給我們的啟示是，用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營活動一定要依法進(jìn)行，不能以經(jīng)營者的意志曲解法律。用人單位安排勞動者加班時一定要嚴(yán)格執(zhí)行勞動法規(guī)關(guān)于程序的要求、工作時間標(biāo)準(zhǔn)及工資報酬支付的規(guī)定?！景咐客跄?998年參加工作，進(jìn)入北京市某建筑公司，1999年6月因患腦溢血住院治療。公司為其支付了半年的醫(yī)療費用后，拒絕繼續(xù)支付，并提出王某非因工患病，已經(jīng)長達(dá)半年不能參加工作，無法履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)，致使勞動合同已經(jīng)失去意義，因此應(yīng)予以解除。王某不服，認(rèn)為自己雖然不是工作，但應(yīng)享受職工患病期間的醫(yī)療待遇，根據(jù)《勞動法》和勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》，自己應(yīng)享有至少一年的醫(yī)療期，在此期間內(nèi)，公司不但不能解除勞動合同，還應(yīng)支付醫(yī)療費用并發(fā)放病假工資等待遇。雙方訴至勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會審理后裁決：公司不得與王某解除勞動合同，并應(yīng)依法支付王某的醫(yī)療費和病假工資。 【評析】職工患病不能繼續(xù)履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)，是否一定導(dǎo)致勞動合同的解除，是一個比較常見的問題。本案公司一方從單純的民事合同角度出發(fā)，認(rèn)為一方已經(jīng)無法繼續(xù)履行，合同就應(yīng)該解除。這種理解忽視了勞動合同的特殊性，從而與有關(guān)法律規(guī)定發(fā)生了予盾?！秳趧臃ā返?9條規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動合同：（一）患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；……”。這就是說，職工患病后，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)是不能解除勞動合同的。如何確定醫(yī)療期的長短，根據(jù)勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期的規(guī)定》（勞部發(fā)［1994］479號）第三條規(guī)定：“企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時，根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫(yī)療期：（一）實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月。（二）實際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月；五年以上十年以下的為九個月；十年以上十五年以下的為十二月；十五年以上二十年以下的為十八個月；二十年以上的為二十四個月?！? 　　根據(jù)以上規(guī)定，本案王某在該公司已經(jīng)工作滿十年，應(yīng)享受十二個月的醫(yī)療期待遇。在十二個月以內(nèi)，公司是不能解除勞動合同的，按照上述規(guī)定，還應(yīng)繼續(xù)支付王某的醫(yī)療費用和病假工資。實際工作中，有些企業(yè)經(jīng)營者會產(chǎn)生本案中公司負(fù)責(zé)人那樣的錯誤認(rèn)識，將勞動合同的某些原則與民事合同混為一談，侵害勞動者的合法權(quán)益，應(yīng)切實加以糾正。合同期滿企業(yè)不辦終止手續(xù)不能視為形成事實勞動關(guān)系 【案例】徐某1994年6月8日與某五金工具廠簽訂了5年期限的勞動合同，該廠收取了徐某1000元入廠風(fēng)險抵押金。1999年6月8日合同期滿后，徐某明確表示不愿續(xù)簽勞動合同，要求企業(yè)辦理終止勞動關(guān)系手續(xù)，并退還1000元風(fēng)險抵押金。該廠由于缺少人員，遲遲不予辦理終止勞動合同手續(xù)，并聲稱只有到6月底才能退1000元。徐某只好等到6月底，又要求該廠辦理終止勞動合同手續(xù)，并退還1000元風(fēng)險抵押金?？墒牵搹S聲稱終止合同日期已過，現(xiàn)已形成事實勞動關(guān)系，提出徐某應(yīng)按原合同履行義務(wù)，并不退還收取的1000元風(fēng)險抵押金。為此，徐某向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁機(jī)構(gòu)提出申訴，請求該廠辦理終止勞動合同手續(xù)，并退還1000元風(fēng)險抵押金。仲裁機(jī)構(gòu)受案后經(jīng)查徐某所訴情況屬實，調(diào)解無效后，裁決該廠自裁決書生效之日起5日內(nèi)為徐某辦理終止勞動合同手續(xù)，并退還徐某1000元風(fēng)險抵押金。 【評析】這起因終止勞動合同發(fā)生的爭議，企業(yè)的做法顯然是違法的，仲裁機(jī)構(gòu)的裁定完全正確。企業(yè)違法主要有三個方面： 第一，勞動合同期滿后不辦理終止合同手續(xù)違反法律規(guī)定?！秳趧臃ā返?3條規(guī)定，勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止。如果一方當(dāng)事人需要續(xù)訂合同時，應(yīng)當(dāng)遵循《勞動法》第17條的規(guī)定，按照平等自愿，協(xié)商一致的原則，相互協(xié)商確定。當(dāng)另一方當(dāng)事人明確表示不再續(xù)訂勞動合同時，應(yīng)立即辦理終止勞動合同的有關(guān)手續(xù)，任何拖延不辦或采用欺騙、強制等手段要求對方續(xù)訂合同，都是非法的，所訂合同也是無效的。本案中，徐某在勞動合同期滿后明確表示不愿續(xù)訂合同，要求辦理終止合同手續(xù)，該廠故意拖延，遲遲不予辦理，是違反法律規(guī)定的。 第二，該工具廠故意拖延不辦理勞動合同終止手續(xù)，在合同期滿后不能視為形成事實勞動關(guān)系。所謂事實勞動關(guān)系是指雙方當(dāng)事人未按法定要求簽訂勞動合同，但雙方都承認(rèn)勞動關(guān)系存在，并相互享有權(quán)利和義務(wù)。而本案中，該工具廠在徐某明確提出不續(xù)訂合同的表示后，故意拖延不辦理終止合同手續(xù)，雙方續(xù)有的一段時間的勞動關(guān)系，是因為該廠稱到6月底才肯退還1000元押金，并非勞動者自愿，職工徐某不承認(rèn)。退一步講，即使事實勞動關(guān)系存在，企業(yè)一方也無權(quán)要求徐某按前一個勞動合同履行義務(wù)。因此，該工具廠以形成事實勞動關(guān)系為理由，不辦理徐某終止勞動合同手續(xù)是違反法律規(guī)定的，其理由是不能成立的。 第三，該工具廠簽訂勞動合同時收取風(fēng)險抵押金是違法的，終止勞動關(guān)系時不予退還更是錯誤的?！秳趧臃ā芬?guī)定，訂立和變更勞動合同，應(yīng)遵循平等自愿、協(xié)商一致原則。1994年8月16日，原勞動部勞辦發(fā)［1994］256號文件