【正文】 置附近格柵間距做了測量，并與被保險人共同認定了測量數(shù)據(jù)，從而確認本案事故發(fā)生前隧道施工所實際安放的格柵的間距大于1000mm，不符合設計所規(guī)定的800mm的要求。 根據(jù)查勘了解的情況和被保險人主張依據(jù)，保險人對本案拒賠，理由為： ，未通知查勘人及時查勘，從而影響了對案發(fā)前施工實際情況的確認。初期查看時在現(xiàn)場看到的是制作格柵所用螺紋鋼規(guī)格為22，而不是設計要求的25，雖然被保險人否認該格柵用于事故發(fā)生段，但無證據(jù)支持。 ，但是地勘資料和施工圖都清楚標明事故發(fā)生點處于斷層附近，并且由于被保險人沒有提供隧道施工通過斷層的設計或工藝措施方案，使得其報稱“隧道施工掘進與支護系按照設計要求進行”這一情況缺乏依據(jù)。 ，大幅度降低了設計要求。 ：“因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為置換、修理或校正這些缺點錯誤所支付的費用。”本案事故原因屬保險除外責任。 經溝通，本案被保險人接受了保險人拒賠意見。 [評析] 在本案的處理上公估人查勘較為細致，對照施工圖排除了被保險人分析認為的“地質報告有一定偏差，原勘查認為該處為弱風化層，實際是強風化層”這一事故原因，查勘人員不僅發(fā)現(xiàn)并提出了螺紋鋼使用與設計要求不同的問題，而且堅持要求復勘求證材料實際應用情況，強化了被保險人舉證責任；通過實際測量確定了被保險人加大格柵間距這一違反設計要求的施工行為，給事故原因定性提供了較有說服力的證據(jù)。公估人的工作證明了施工方違反設計減少工、料投入的故意，同時認定其行為減弱了隧道施工支護強度，有理有據(jù)地以施工材料、工藝“違反設計要求”定性本案事故原因，被保險人無以反駁。 從對本案處理的結果看，拒賠處理無疑是正確的，但是保險責任分析中，應用保險除外責任中“因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為置換、修理或校正這些缺點錯誤所支付的費用”這一條款，其適用性值得推敲： “工藝不善”，因為施工方此行為并非工藝技術缺陷，而是以減少工、料投入的方式，通過降低設計保險系數(shù)、犧牲工程施工安全性的手段謀取額外利潤，其結果是工程安全系數(shù)降低而風險增加。 ，被保險人格柵制造中違反設計要求，以22螺紋鋼代替25螺紋鋼這一事實如果成立，同樣不是材料存在缺陷，所以不應歸于“材料缺陷”原因。 上述分析可以看出，本案事故保險處理拒賠依據(jù)“原材料缺陷”和“工藝不善”不夠準確。 另外，本案分析可否歸于“被保險人及其代表的故意行為或重大過失行為”這一除外責任條件，從工程施工管理一般情況看，對施工主材螺紋鋼規(guī)格以22替代25不做設計更改，而且不經高層領導批準可能性不大；至于格柵間距，如果僅僅是局部小幅度超差，除有證據(jù)外，可能是施工過程控制原因，但像本案這種成規(guī)模的將格柵距離增加25%，經過領導層同意(或授意)的可能性則比較大。當然，這些分析需要證據(jù)支持。 綜上所述，根據(jù)《保險法》和保險合同的約定，本案依據(jù)應是建筑工程一切險約定中“投保人、被保險人義務”項下關于“在保險期間內，被保險人在工程設計、施工方式、工藝、技術手段等方面發(fā)生改變致使保險工程風險程度顯著增加或其他足以影響保險人決定是否繼續(xù)承?；蚴欠裨黾颖ｋU費的保險合同重要事項變更……被保險人未履行通知義務，因上述保險合同重要事項變更而導致保險事故發(fā)生的，保險人不承擔賠償責任”的約定，和《保險法》規(guī)定：“在合同有效期內，保險標的的危險程度顯著增加的，被保險人應當按照合同約定及時通知保險人，保險人可以按照合同約定增加保險費或者解除合同……被保險人未履行前款規(guī)定的通知義務的，因保險標的的危險程度顯著增加而發(fā)生的保險事故，保險人不承擔賠償保險金的責任?！遍L期以來，工程建設以吞噬建設工程的安全保證為手段，追逐非法利潤，危害工程安全進而危害社會的惡性事故屢有發(fā)生，作為保險從業(yè)的各方面，都應當從承擔社會責任的角度抵制這種行為。站在保險業(yè)的角度，僅僅滿足于責任分析是不夠的，應考慮加強對施工過程的風險查勘，及時發(fā)現(xiàn)問題，做好防范工作。 第二章～第五章招投標案例分析 【案例1】“中標”不等于合同成立2006年5月，陽光公司為采購一批價值約600萬元的設備，委托當?shù)匾患艺型稑斯窘M成評標委員會進行招、投標活動。利豐公司通過現(xiàn)場競標后，經評標委員會評議被確定為中標單位，并由公證機關進行了公證。次日，評標委員會給利豐公司出具了“中標通知書”。但陽光公司通過考察，不同意確定利豐公司為中標人，并拒絕與利豐公司簽訂書面合同。雙方因而成訟。 許多人認為，利豐公司中標后，陽光公司拒不與之簽訂書面合同，屬于違約。必須確定合同的效力或由陽光公司賠償因締約過失給利豐公司造成的損失。但法院的判決卻駁回了利豐公司的訴訟請求，因為招投標活動應屬合同的締約階段，評標委員會出具的中標通知書違反了應由招標人核發(fā)的規(guī)定。[分析] 招標投標活動是合同簽訂的特殊方式和過程。招標公告和招標通知，都屬要約邀請的范疇。投標是指投標人接到招標通知后，根據(jù)招標通知的要求填寫投標文件（也稱標書），并將其送交給招標人的行為，即要約。根據(jù)合同原理，要想合同成立，必須在要約的基礎上作出承諾。承諾通知到達要約人時生效，承諾生效時合同成立。這里的承諾是招標人選定中標人。也就是說，承諾前的一切活動都僅僅是為簽訂合同而經歷的必要過程。即本案中，利豐公司參與陽光公司的招投標活動，也僅是雙方簽訂合同的過程。 合同成立的標志是招標人出具中標通知書。招標人給中標人核發(fā)中標通知書，表明其已經就投標人的要約作出了承諾，合同也就成立。對中標人的確定，《招投標法》規(guī)定了兩種方式：一是招標人授權評標委員會直接確定中標人；二是招標人在評標委員會推薦的中標候選人中確定中標人。 本案中，陽光公司沒有在評標委員會推薦的中標候選人中確定中標人，也沒有授權評標委員會直接確定中標人，表明評標委員會確定中標人并發(fā)出中標通知書超出了陽光公司的授權，不能視為是陽光公司核發(fā)了中標通知書。因此，評標委員會確定利豐公司為中標人違反了《招標投標法》，該中標通知書不應視為陽光公司的承諾通知。陽光公司不應承擔締約過失責任。締約過失責任是指在合同訂立過程中，合同一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應負的義務，致使另一方的利益受損，而應承擔的民事責任。根據(jù)《合同法》第四十二條規(guī)定，承擔締約過失責任應同時具備三個構成要件：一是締約人違反了誠實信用原則（也可視為先合同義務）；二是違反誠實信用原則的締約人主觀上有過錯；三是對方存在利益的損失。 本案中：一方面，陽光公司沒有違反先合同義務。先合同義務是指締約人雙方為簽訂合同而互相磋商，依誠實信用原則產生的注意義務。陽光公司不同意確定利豐公司為中標人，并不是一種注意義務，即不屬于先合同義務范圍；另一方面，陽光公司主觀上沒有過錯。過錯包括故意和過失。故意是指明知自己的行為會造成危害后果而希望或放任該后果的發(fā)生。過失是指對危害后果的發(fā)生，應當預見因疏忽大意而沒有預見，或已經預見但輕信可以避免。陽光公司既沒有故意隱瞞訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況，也由于中標通知書的錯誤發(fā)放與陽光公司無關，決定了陽光公司對結果不存在預見或沒有預見問題。 【案例2】低于成本報價競標被確認無效某年5月，某制衣公司準備投資600萬元興建一幢辦公兼生產大樓。該公司按規(guī)定公開招標，并授權由有關技術、經濟等方面的專家組成的評標委員會直接確定中標人。招標公告發(fā)布后，共有6家建筑單位參加投標。其中一家建筑工程總公司報價為4800萬元（包工包料），在公開開標、評標和確定中標人的程序中，其他5家建筑單位對該建筑工程總公司報送4800萬元的標價提出異議，一致認為該報價低于成本價，屬于以虧本的報價排擠其他競爭對手的不正當競爭行為。評標委員會經過認真評審，確認該建筑工程總公司的投標價格低于成本，違反了《招標投標法》有關規(guī)定，否決其投標，另外確定中標人。 [分析]這是一起因投標人以低于成本的報價競標而被確認無效的實例。招標投標是在市場經濟條件下進行大宗貨物的買賣、工程建設項目的發(fā)包與承包，以及服務項目的采購與提供時所采用的一種交易方式。為維護正常的投標競爭秩序，《招標投標法》第33條規(guī)定：“投標人不得以低于成本的方式投標競爭”。這里所講的低于成本，是指低于投標人為完成投標項目所需支出的“個別成本”。由于每個投標人的管理水平、技術能力與條件不同，即使完成同樣的招標項目，其個別成本也不可能完全相同。管理水平高、技術先進的投標人，生產、經營成本低，有條件以較低報價參加投標競爭，這是其競爭實力強的表現(xiàn)。招標的目的，正是為了通過投標人之間競爭，特別在投標報價方面的競爭，擇優(yōu)選擇中標者。因此，只要投標人的報價不低于自身的個別成本，即使是低于行業(yè)平均成本，也是完全可以的。 《招標投標法》規(guī)定：中標人的投標應當符合下列條件之一： （一）能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準； （二）能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外。 據(jù)此，《招標投標法》禁止投標人以低于其自身完成投標項目所需成本的報價進行投標競爭。法律做出這一規(guī)定的主要目的有二： 一是為避免出現(xiàn)投標人在以低于成本的報價中標后，再以粗制濫造、偷工減料等違法手段不正當降低成本，挽回其低價中標的損失，最終給工程質量造成危害； 二是為了維護正常的投標競爭秩序，防止投標人以低于成本的報價進行不正當競爭，損害其他以合理報價進行競爭的投標人的利益。 【案例3 】 某工程項目，建設單位通過招標選擇了一具有相應資質的監(jiān)理單位承擔施工招標代理和施工階段監(jiān)理工作，并在監(jiān)理中標通知書發(fā)出后第45天，與該監(jiān)理單位簽訂了監(jiān)理合同。之后雙方又另行簽訂了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標價降低10%的協(xié)議。 在施工公開招標中，有A、B、C、D、E、F、G、H等施工單位報名投標，經監(jiān)理單位資格預審均符合要求，但建設單位以A施工單位是外地企業(yè)為由不同意其參加投標， 而監(jiān)理單位堅持認為A施工單位有資格參加投標。評標委員會由5人組成，其中當?shù)亟ㄔO行政管理部門的招投標管理辦公室主任1人、 建設單位代表1人、政府提供的專家?guī)熘谐槿〉募夹g經濟專家3人。 評標時發(fā)現(xiàn)：B施工單位投標報價明顯低于其他投標單位報價且未能合理說明理由；D施工單位投標報價大寫金額小于小寫金額；F施工單位投標文件提供的檢驗標準和方法不符合招標文件的要求；H施工單位投標文件中某分項工程的報價有個別漏項；其他施工單位的投標文件均符合招標文件要求。建設單位最終確定G施工單位中標，并按照《建設工程施工合同(示范文本)》與該施工單位簽訂了施工合同。 問題： 1．指出建設單位在監(jiān)理招標和監(jiān)理合同簽訂過程中的不妥之處，并說明理由。2．在施工招標資格預審中，監(jiān)理單位認為A施工單位有資格參加投標是否正確?說明理由。3．指出施工招標評標委員會組成的不妥之處，說明理由，并寫出正確作法。4．判別B、D、F、H四家施工單位的投標是否為有效標?說明理由。[答案]：在監(jiān)理中標通知書發(fā)出后第45天簽訂監(jiān)理合同不妥，依照招投標法，應于30天內簽訂合同。 在簽訂委托監(jiān)理合同后雙方又另行簽訂了一份監(jiān)理酬金比監(jiān)理中標價降低10％的協(xié)議不妥。依照招投標法，招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。 ：監(jiān)理單位認為A施工單位有資格參加投標是正確的。以所處地區(qū)作為確定投標資格的依據(jù)是一種歧視性的依據(jù)；這是招投標法明確禁止的。 ：評標委員會組成不妥，不應包括當?shù)亟ㄔO行政管理部門的招投標管理辦公室主任。正確組成應為： 評標委員會由招標人或其委托的招標代理機構熟悉相關業(yè)務的代表以及有關技術、經濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為五人以上單數(shù)，其中。技術、經濟等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。：B、F兩家施工單位的投標不是有效標。B單位的情況可以認定為低于成本，F(xiàn)單位的情況可以認定為是明顯不符合技術規(guī)格和技術標準的要求，屬重大偏差。D、H兩家單位的投標是有效標，他們的情況不屬于重大偏差。 【案例4 】 某建設項目實行公開招標，招標過程出現(xiàn)了下列事件，指出不正確的處理方法。招標人于5月8日起發(fā)出招標文件，文件中特別強調由于時間較緊要求各投標人不遲于5月23日之前提交投標文件（即確定5月23日為投標截止時間），并于5月10日停止出售招標文件，6家單位領取了招標文件。招標文件中規(guī)定：如果投標人的報價高于標底15%以上一律確定為無效標。招標人請咨詢機構代為編制標底，并考慮投標人存在著為招標人有無墊資施工的情況編制了兩個不同的標底，以適應投標人情況。5月15日招標人通知各投標人，原招標工程中的土方量增加20%，項目范圍也進行了調整，各投標人據(jù)此對投標報價進行計算。招標文件中規(guī)定，投標人可以用抵押方式進行投標擔保，并規(guī)定投標保證金額為投標價格的5%，投標保證金有效時期同投標有效期。 按照5月23日的投標截止時間要求，外地的一個投標人于5月21日從郵局寄出了投標文件，由于天氣原因5月25日招標人收到投標文件。本地A公司于5月22日將投標文件密封加蓋了本企業(yè)公章并由準備承擔此項目的項目經理本人簽字按時送達招標人。 本地B公司于5月20日送達投標文件后，5月22日又遞送了降低報價的補充文件，補充文件未對5月20日送達文件的有效期進行說明。本地C公司于5月19日送達投標文件后，考慮自身競爭實力于5月22日通知招標人退出競標。開標會議由本市常務副市長主持。開標會議上對退出競標的C公司未宣布其單位名稱，本次參加投標單位僅僅有5家單位。開標后宣布各單位報價與標底時發(fā)現(xiàn)5個投標報價均高于標底20%以上，投標人對標底的合理性當場提出異議。與此同時招標代理方代表宣布5家投標報價均不符合招標文件要求，此次招標作廢，請投標人等待通知。（若某投標人退出竟標其保證金在確定中標人后退還）。3天后招標人決定6月1日重新招標。招標人調整標底，原投標文件有效。7月15日經評標委員會評定本地區(qū)無中標單位。由于外地某公司報價最低故確定其為中標人。7月16日發(fā)出中標通知書。通知書中規(guī)定，中標人自收到中標書之日起30天內按照招標文件和中標人的投標文件簽訂書