【正文】 選集》第3卷，人民出版社1972年版，第395頁(yè)。 )正是在這樣的商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的形勢(shì)下，羅馬法創(chuàng)設(shè)了較為完備的他物權(quán)體系，使之與其他法律制度一同構(gòu)成了“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”。(注：《馬克思恩格斯選集》第4卷，人民出版社1972年版，第248頁(yè)。)羅馬法認(rèn)為，他物權(quán)是積極地創(chuàng)設(shè)在他人之物上的權(quán)利，充實(shí)了物權(quán)的內(nèi)容，同所有權(quán)一起，充分保護(hù)了羅馬時(shí)期的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，并成為擴(kuò)大所有權(quán)的一種救濟(jì)制，(注：謝邦宇主編：《羅馬法》，北京大學(xué)出版社1990年版，第208 頁(yè)。)并為后世所效仿。羅馬法中的永佃權(quán)和地上權(quán)，都屬于用益物權(quán)，體現(xiàn)的是非所有權(quán)人與所有權(quán)人之間的用益關(guān)系，是典型的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與其權(quán)能相分離的形式，適應(yīng)了商品經(jīng)濟(jì)要求擴(kuò)大所有權(quán)、擴(kuò)展財(cái)產(chǎn)的使用價(jià)值的客觀要求。永佃權(quán)這一概念的使用，最早出現(xiàn)在希臘。至羅馬，最初的永佃權(quán)大多產(chǎn)生自國(guó)家和個(gè)人的關(guān)系。羅馬擴(kuò)張侵略，使其不斷獲得大量的土地，歸國(guó)家所有，分租給人民耕作，國(guó)家取得一定的年度租金。對(duì)荒地也采取這種辦法處理。繼之成為固定制度，滲入一般的民事關(guān)系中，至公元2世紀(jì)則正式出現(xiàn)永佃權(quán)的法律概念， 查士丁尼時(shí)期形成完備的制度，并為后世所沿用。(注：江平等：《羅馬法基礎(chǔ)》，第177頁(yè)。)　　在《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》和《瑞士民法典》中，將永佃權(quán)規(guī)定為用益權(quán)，以與地上權(quán)相區(qū)別。在這些規(guī)定中，認(rèn)為物上得以此種方式設(shè)定負(fù)擔(dān)，使因設(shè)定負(fù)擔(dān)而受利益的人享有收取物的收益的權(quán)利。(注：《德國(guó)民法典》第1030條第一款。)對(duì)動(dòng)產(chǎn)、土地、權(quán)利及財(cái)產(chǎn)，均可設(shè)定用益權(quán)。用益權(quán)賦予權(quán)利人對(duì)物的全部使用及收益的權(quán)利。(注：《瑞士民法典》第745條。)　　在《日本民法》中，一改上述民法典的傳統(tǒng)做法，使用永佃權(quán)的概念，在物權(quán)法編中，規(guī)定專(zhuān)門(mén)的一章“永佃權(quán)”，對(duì)這種權(quán)利的內(nèi)容作了詳細(xì)的規(guī)定。在現(xiàn)實(shí)中，日本除了有永佃權(quán)以外，還有債權(quán)性質(zhì)的租賃佃耕權(quán)。前者屬于他物權(quán)，后者屬于債權(quán)，差別在于權(quán)利人對(duì)地主的對(duì)抗力的強(qiáng)弱。(注：(日)《新版新法律辭典》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1989年中文版，第4329頁(yè)。)日本民法規(guī)定， 永佃權(quán)人有支付佃租，而在他人土地上耕作或者牧畜權(quán)利。永佃權(quán)人可以將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人或者于其權(quán)利存續(xù)期間，為耕作或者牧畜而出租土地。永佃權(quán)的存續(xù)期間，為20年以上50年以下，以長(zhǎng)于50年的期間設(shè)定永佃權(quán)者，其期限縮短為50年?！兑獯罄穹ǖ洹芬嗖蛇@種方式，在第三編“所有權(quán)”中專(zhuān)門(mén)規(guī)定第四章“永佃權(quán)”，對(duì)永佃權(quán)作了詳細(xì)的規(guī)定。永佃權(quán)人承擔(dān)改良土地、向土地所有權(quán)人定期支付地租的責(zé)任，對(duì)土地產(chǎn)生的孳息、埋藏物以及對(duì)有關(guān)地下層的利用，永佃權(quán)人享有與土地所有權(quán)同等的權(quán)利。意大利永佃權(quán)的期限，與日本不同，可以永久或者附期限，所附期限不得少于20年?！　〔徽撌堑?、法、瑞民法上的土地的用益權(quán)還是日、意民法上的永佃權(quán)，這種權(quán)利的內(nèi)容，都是永佃權(quán)人租用土地，用以耕作或者牧畜，因而在租用的土地上收獲孳息。這樣的內(nèi)容，在所有的民法典中，都規(guī)定得清清楚楚?！　∨c此相反，地上權(quán)從它產(chǎn)生之初，就不是這種性質(zhì)的權(quán)利。羅馬法在規(guī)定地上權(quán)之前，適用添附原則，即地面上的物品添附于地皮，一切被建筑于地皮上的物添附于地皮，建筑物不具有地理的價(jià)值，建筑人不能取得建筑物的所有權(quán)，所有權(quán)歸土地所有權(quán)人享有。這樣的法律規(guī)定對(duì)于保護(hù)建筑人的權(quán)利不利，不利于發(fā)展經(jīng)濟(jì)。為此，羅馬法規(guī)定了地上權(quán)，允許建筑人在向土地所有權(quán)人支付了地租以后，可以享有以保存建筑物和其他工作物為目的的權(quán)利，即享有地上權(quán)。羅馬法的這種規(guī)定，被后世的民法典所繼承。(注：《法國(guó)民法典》沒(méi)有采用地上權(quán)的概念，而是使用了不動(dòng)產(chǎn)的添附權(quán)的概念。)《德國(guó)民法典》專(zhuān)設(shè)“地上權(quán)”一章，對(duì)地上權(quán)作了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定，土地得以此種方式設(shè)定其他權(quán)利，使因設(shè)定權(quán)利而享有利益的人，享有在土地的地上或地下設(shè)置工作物的可轉(zhuǎn)讓的或可繼承的權(quán)利。享有地上權(quán)，使用土地的內(nèi)容，就是設(shè)置工作物，而不是收取物的收益。《瑞士民法典》規(guī)定的在土地的地上或地下建造或保留建筑物的建筑權(quán)，實(shí)際上就是地上權(quán)。(注：《瑞士民法典》第779條。)《日本民法》對(duì)地上權(quán)的規(guī)定更為明確，在第265條明文規(guī)定，“地上權(quán)人，因于他人土地上有工作物或竹木，有使用該土地的權(quán)利”。但是地上權(quán)人應(yīng)向土地所有權(quán)人支付地租。未以設(shè)定行為定地上權(quán)存續(xù)期限的，無(wú)另外習(xí)慣時(shí)，地上權(quán)人可以隨時(shí)拋棄其權(quán)利。地上權(quán)人不依照上述規(guī)定拋棄其權(quán)利時(shí)，法院因當(dāng)事人請(qǐng)求于20年以上50年以下的范圍內(nèi)，斟酌工作物或竹木的種類(lèi)、狀況及地上權(quán)設(shè)定時(shí)的其他情事，確定其存續(xù)期間。《意大利民法典》在規(guī)定地上權(quán)時(shí)，規(guī)定“土地的所有人可以允許他人在自己的土地上建造、保留建筑物并且取得建筑物的所有權(quán)”?！　】梢源_認(rèn)，國(guó)外民法關(guān)于永佃權(quán)和地上權(quán)的立法，從開(kāi)始的那一天，就是兩種不同的他物權(quán)，其性質(zhì)、內(nèi)容、作用都各不相同。永佃權(quán)的內(nèi)容，是權(quán)利人在租用的他人土地上種植或牧畜。地上權(quán)的內(nèi)容，則是權(quán)利人在租用的土地上建筑建筑物或者種植竹木等不動(dòng)產(chǎn)。這樣兩種不同的權(quán)利，是絕不能混淆的。　　(二)中國(guó)永佃權(quán)和地上權(quán)的發(fā)展歷史。　　中國(guó)他物權(quán)制度的產(chǎn)生發(fā)展，大致可以分為兩個(gè)時(shí)期，一是古代法時(shí)期，二是現(xiàn)代法時(shí)期?！　?。中國(guó)古代他物權(quán)產(chǎn)生的時(shí)代各不相同。據(jù)已故民法學(xué)家李志敏先生考證，我國(guó)最早的他物權(quán)是地上權(quán)，西周的衛(wèi)鼎就記載了地上權(quán)的事例，即顏陣在矩所占有的土地上種植森林，既不妨礙矩將土地所有權(quán)轉(zhuǎn)移，又因自家的種植而得到報(bào)酬。在秦代，已禁止使用人質(zhì)而只得使用物質(zhì)，由此可以推論在秦以前就有質(zhì)權(quán)存在，且分為人質(zhì)與物質(zhì)兩種。典權(quán)制度則出現(xiàn)在北齊，《通典宋孝正關(guān)樂(lè)風(fēng)俗傳》：“帖賣(mài)者，帖荒田七年，熟田五年，錢(qián)還地還，依令聽(tīng)許?！碧u(mài)即典權(quán)。關(guān)于完整的地上權(quán)的規(guī)定，并不多見(jiàn)?！　∮赖铏?quán)最早出現(xiàn)在何時(shí)，無(wú)從可考，但根據(jù)史料，可以斷定最晚出現(xiàn)于宋代，先則永佃成業(yè)，繼之土地的所有權(quán)與耕作權(quán)進(jìn)一步分離，逐步得到發(fā)展，取得永佃權(quán)(即田面權(quán))者，又可以將地租給他人耕種，可以繼承、典押、出賣(mài)、轉(zhuǎn)租。至明清，永佃權(quán)逐步發(fā)展而盛行于江蘇、江西、福建、安徽等地，稱(chēng)土地所有權(quán)為田底權(quán)，稱(chēng)永佃權(quán)為田面權(quán)，田地稱(chēng)作地骨，田面稱(chēng)作地皮。清朝戶(hù)部則例規(guī)定：“民人佃種旗地，地雖易主，佃戶(hù)依舊，地主不得無(wú)故增租奪田?！庇赖铏?quán)在我國(guó)的產(chǎn)生和發(fā)展，是物權(quán)制度發(fā)展到一定階段的結(jié)果，其中包含著佃農(nóng)斗爭(zhēng)的勝利。這一制度富于彈性，既有佃者的名稱(chēng)，又有業(yè)主的身份。既可租種，又可出典、出賣(mài)、出租，因而有利于土地改良，緩和封建人身關(guān)系。(注：李志敏：《中國(guó)古代民法》，第101頁(yè)。 史尚寬：《物權(quán)法論》，第186頁(yè)。)成為非常完備、非常富于彈性的他物權(quán)。 (注：李志敏：《中國(guó)古代民法》，法律出版社1988年版，第111頁(yè)。)　　。清末修律，是使我國(guó)法制告別傳統(tǒng)的中華法系而邁入現(xiàn)代法時(shí)期的轉(zhuǎn)折。在《大清民律草案》中，參照德國(guó)法和日本法的立法例，在物權(quán)編設(shè)4章規(guī)定他物權(quán)，其中用益物權(quán)分地上權(quán)、 永佃權(quán)、地役權(quán)3章，沒(méi)有規(guī)定典權(quán)。擔(dān)保物權(quán)專(zhuān)設(shè)一章，分為通則、 抵押權(quán)、土地債務(wù)、不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)5節(jié)。在《民國(guó)民律草案》中， 他物權(quán)的立法體制略有改變，各種他物權(quán)均分章規(guī)定，共設(shè)有地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、典權(quán)6章。 至《中華民國(guó)民法》正式頒布，物權(quán)編共設(shè)7章規(guī)定他物權(quán)，分別是地上權(quán)、永佃權(quán)、地役權(quán)、 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、典權(quán)、留置權(quán)，形成了完備的他物權(quán)制度。其中第832 條規(guī)定的是地上權(quán)，內(nèi)容是：“稱(chēng)地上權(quán)者，謂以在他人土地上有建筑物，或其他工作物，或竹木為目的而使用其土地之權(quán)?！币韵赂鳁l規(guī)定地上權(quán)之拋棄、地上權(quán)之撤銷(xiāo)、租金減免請(qǐng)求之限制、地上權(quán)之讓予、工作物及竹木之取回權(quán)以及建筑物之補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容。在第842 條規(guī)定永佃權(quán)：“稱(chēng)永佃權(quán)者，謂支付佃租永久在他人土地之上為耕作或牧畜之權(quán)?！薄坝赖铏?quán)之設(shè)定，定有期限者，視為租賃，使用關(guān)于租賃之規(guī)定?！币韵赂鳁l分別規(guī)定永佃權(quán)之讓與、佃租之減免、撤佃、永佃權(quán)受讓人之地租償還責(zé)任、相鄰關(guān)系規(guī)定之準(zhǔn)用等?！　≡谶@一時(shí)期