建筑裝飾施工企業(yè)法律規(guī)制及其風(fēng)險防范-文庫吧
2025-10-01 14:20 本頁面
【正文】 使職權(quán)的負責(zé)人。 當(dāng)招標(biāo)文件要求加蓋法人章時，且不要張冠李戴，加蓋了法定代表人章，貽誤戰(zhàn)機。 (四 )、合格申請人與中標(biāo)候選人 合格申請人 合格申請人是指經(jīng)資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人。資格預(yù)審雖然不是法定必須的招投標(biāo)程序，但多為招標(biāo)人所采用。由于目前的資格預(yù)審過程缺乏一定的公開性和透明性，常引起投標(biāo)人的質(zhì)疑和不滿。 建設(shè)部《關(guān)于加強房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程項目施工招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督工作的若干意見》 (下稱若干意見 )第二條第二款， 依法必須公開招標(biāo)的工程項目的施工招標(biāo)實行資格預(yù)審，并且采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法評標(biāo)的，招標(biāo)人必須邀請所有合格申請人參加投標(biāo)，不得對投標(biāo)人的數(shù)量進行限制 。 若干意見 第二條第三款， 依法必須公開招標(biāo)的工程項目的施工招標(biāo)實 行資格預(yù)審，并且采用綜合評估法評標(biāo)的，當(dāng)合格申請人數(shù)量過多時，一般采用隨機抽簽的方法，特殊情況也可以采用評分排名的方法選擇規(guī)定數(shù)量的合格申請人參加投標(biāo)。其中，工程投資額 1000 萬元以上的工程項目，邀請的合格申請人應(yīng)當(dāng)不少于 9 個；工程投資額 1000 萬元以下的工程項目，邀請的合格申請人應(yīng)當(dāng)不少于 7 個 。 在評標(biāo)實踐中， 經(jīng)評審的最低投標(biāo)價法 已很少被采用，一般常采用 綜合評估法 評標(biāo)。因此，依據(jù) 若干意見 第二條第三款，由于數(shù)量限制，即使是合格申請人，也未必被選擇參加投標(biāo)。對此，投標(biāo)人應(yīng) 摸清底細 ，避免盲目投訴而影響企業(yè)聲譽，得不償失。 中標(biāo)候選人 《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第五十七條， 評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)限定在一至三人，并標(biāo)明排列順序 。第五十八條， 依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人 。 可見，被推薦為中標(biāo)候選人的，并不必然成為中標(biāo)人。排名在第二、第三的中標(biāo)候選人，只有在排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力提出不能履行合同，或者按招標(biāo)文件規(guī)定未在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金的，排名在后的中標(biāo)候選人才有可能成為中標(biāo)人。 但是，面對中標(biāo)候選人排列順序的不公開 或者不排名的狀況以及招標(biāo)文件中 對未中標(biāo)的投標(biāo)人不作任何解釋 等霸王條款，投標(biāo)人難以依法主張權(quán)利，處于欲訴無據(jù)的尷尬境地。 二、施工合同簽訂環(huán)節(jié) 由原建設(shè)部和國家工商總局制定的《建筑裝飾工程施工合同》 (GF960205)，是目前建筑裝飾行業(yè)普遍采用的示范合同文本。如何靈活把握合同中的關(guān)鍵條款，防患于未然，對施工企業(yè)合法權(quán)利的全面實現(xiàn)具有舉足輕重的作用。 (一 )、合同價款及調(diào)整 合同價款 《建筑工程價款結(jié)算暫行辦法》第八條， 發(fā)、承包人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可選用下列一種約定方式： (1)、 固定總價。合同工期較短且工程合同總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式。 (2)、固定單價。雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在合同中約定。 (3)、可調(diào)價格?？烧{(diào)價格包括可調(diào)綜合單價和措施費等，雙方應(yīng)在合同中約定綜合單價和措施費的調(diào)整方法 。 依法必須招標(biāo)的建筑裝飾工程項目，中標(biāo)價就是合同價，并采用固定總價合同。如果工程量確實準確，則采用固定總價即一次性包死合同；如果工程量尚未完全確定，則采用固定單價合同， 以實際發(fā)生的工程量計算工程總價。 合同價款調(diào)整 無論是固定總價還是固定單價合同，都應(yīng)在合同中約定價款的調(diào)整方式，以便留有充分的余地。 (1)、設(shè)計變更或者增量、增項工程，應(yīng)予以簽證； (2)、暫定材料價格應(yīng)在采購前由發(fā)、承包雙方共同予以確認； (3)、價款調(diào)整的比例及風(fēng)險范圍； (4)、政府工程項目的竣工決算是否進行審計； (5)、其他應(yīng)當(dāng)約定的價款調(diào)整方式。 土建工程項目多在施工合同中約定依據(jù)工程量的增減或者施工措施的改變以及市場價格指數(shù)的變化而相應(yīng)調(diào)整綜合單價和措施費等。此不贅述。 《建筑工程價款結(jié) 算暫行辦法》第九條第一款， 承包人應(yīng)當(dāng)在合同規(guī)定的調(diào)整情況發(fā)生后 14 天內(nèi)，將調(diào)整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人確認調(diào)整金額后將其作為追加合同價款，與工程進度款同時支付。發(fā)包人收到承包人通知后 14 天內(nèi)不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該項調(diào)整 。 如果承包人逾期向發(fā)包人發(fā)出通知或者提出調(diào)整報告，則由發(fā)包人決定是否予以調(diào)整。承包人則有可能承擔(dān)不利的后果。 因此，施工企業(yè)應(yīng)利用有利時機及時提出變更價款請求，避免延誤。 (二 )、工程預(yù)付款 予付款比例 《建筑工程價款結(jié)算暫行辦法》第十二條 (一 )， 包工包料工程的預(yù)付款按合同約定撥付，原則上預(yù)付款比例不低于合同金額的 10﹪，不高于合同金額的30﹪； (二 )、在具備施工條件的前提下，發(fā)包人應(yīng)在雙方簽訂合同的一個月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前的 7 日內(nèi)預(yù)付工程款，發(fā)包人不按約定預(yù)付，承包人應(yīng)在預(yù)付時間到期后 10 日內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求預(yù)付的通知，發(fā)包人收到通知后仍不按要求預(yù)付，承包人可在發(fā)出通知后 14 天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任 。 雖然實踐中發(fā)、承包雙方一般并沒有按照上述辦法預(yù)付工程款，但施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)知曉這一規(guī)定， 以此作為催付工程預(yù)付款的依據(jù)。 關(guān)于 墊資 2020 年 1 月 4 日施行的國家四部委《關(guān)于嚴禁政府投資項目使用帶資承包方式進行建設(shè)的通知》第一條， 政府投資項目一律不得以建筑業(yè)企業(yè)帶資承包的方式進行建設(shè)，不得將建筑業(yè)企業(yè)帶資承包作為招投標(biāo)條件；嚴禁將此類內(nèi)容寫入工程承包合同及補充條款，同時要對政府投資項目實行告知性合同備案制度 。 但是，實際上即使是政府投資項目，施工企業(yè)帶資即 墊資 施工的情況也并不少見。 墊資 施工合同的法律效力如何界定 ? 《中華人民共和國合同法》第五十二條， 有下列情形之一的，合同無效 。 (五 )違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 。 只有違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同，才是無效合同。 因《關(guān)于嚴禁政府
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