建筑裝飾施工企業(yè)法律規(guī)制及其風(fēng)險(xiǎn)防范(已修改)
2024-11-20 14:20 本頁(yè)面
【正文】 建筑裝飾施工企業(yè)法律規(guī)制及其風(fēng)險(xiǎn)防范 隨著我國(guó)城市化建設(shè)步伐的加快，建筑裝飾業(yè)的市場(chǎng)空間更為廣闊。但也伴隨著越來(lái)越多的企業(yè)擠進(jìn)建筑裝飾業(yè)市場(chǎng)，競(jìng)爭(zhēng)也日趨激烈。 建筑裝飾施工企業(yè)如何在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中依法維護(hù)自身的合法權(quán)益，防范可能的法律風(fēng)險(xiǎn)，求得生存和發(fā)展，顯得十分重要。本文擬從建筑裝飾工程施工的招投標(biāo)、施工合同、施工管理、竣工驗(yàn)收、竣工結(jié)算等各環(huán)節(jié)，重點(diǎn)闡述建筑裝飾施工企業(yè)的法律規(guī)制及其風(fēng)險(xiǎn)防范。 一、施工招投標(biāo)環(huán)節(jié) 《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》自 2020 年 1 月 1 日施行以來(lái)，歷經(jīng) 10 年有余。盡管招投標(biāo)的 暗箱操作 、 人情工程 等深為企業(yè)界詬病，但對(duì)于法定必須招標(biāo)的建設(shè)工程，則是企業(yè) 攬活 不可逾越的第一道門(mén)檻。 (一 )、嚴(yán)格遵守提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間，惡劣天氣不屬于不可抗力 案例： 2020 年 12 月 23 日，大連經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)外商通關(guān)專用服務(wù)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目室內(nèi)裝飾工程，于大連經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)建設(shè)工程交易中心開(kāi)標(biāo)。提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間為上午 9 點(diǎn)。投標(biāo)單位共 9 家。外埠企業(yè)四家，我市企業(yè) 5家且均在市內(nèi)四區(qū)。 上午 7 時(shí)許，天降特大暴 風(fēng)雪 (是我市多年以來(lái)罕見(jiàn)的 )。天空風(fēng)雪彌漫，能見(jiàn)度不足 50 米，道路嚴(yán)重堵塞。結(jié)果在提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間以前，除外埠四家企業(yè)因前一天到達(dá)外，我市 5 家企業(yè)的投標(biāo)文件均因超過(guò)提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間而被拒收。 對(duì)此，我市企業(yè)紛紛以不可抗力為由提出質(zhì)疑，但并沒(méi)有被采納。 《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第二十八條第二款， 在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收 。 《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條第二款， 本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況 。 本案中的天降 暴風(fēng)雪，雖然不能避免，但卻可以通過(guò)天氣預(yù)報(bào)等途徑能夠預(yù)見(jiàn)并能克服的客觀情況。因此，不屬于不可抗力。 這個(gè)教訓(xùn)提醒投標(biāo)企業(yè)應(yīng)充分做好投標(biāo)前的各項(xiàng)準(zhǔn)備，預(yù)見(jiàn)到可能發(fā)生的意外或者風(fēng)險(xiǎn)。 (二 )、靈活運(yùn)用投標(biāo)技巧，爭(zhēng)取主動(dòng)權(quán) 投標(biāo)文件的補(bǔ)充、修改 《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十九條， 投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前，可以補(bǔ)充、修改、替代或者撤回已提交的投標(biāo)文件，并書(shū)面通知招標(biāo)人。補(bǔ)充、修改的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分 。 據(jù)此，投標(biāo)人在提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前 (開(kāi)標(biāo)前 )，可以結(jié)合實(shí)際情況，權(quán) 衡利弊，以書(shū)面的形式提交一份撤回或者補(bǔ)充、修改投標(biāo)文件的通知。如采用 突然降價(jià)法 降低原投標(biāo)報(bào)價(jià)等。 投標(biāo)文件的撤回 《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第四十條， 在提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后到招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)有效期終止之前，投標(biāo)人不得補(bǔ)充、修改、替代或者撤回其投標(biāo)文件。投標(biāo)人補(bǔ)充、修改、替代投標(biāo)文件的，招標(biāo)人不予接受。投標(biāo)人撤回投標(biāo)文件的，其投標(biāo)保證金將被沒(méi)收 。 《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第二十九條第一款， …投標(biāo)有效期從投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日起計(jì)算 。一般為 60 日、 90 日、 120 日不等。 因此，投標(biāo)人只能在招標(biāo)文件規(guī)定的提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間之前或者投標(biāo)有效期終止之后撤回其投標(biāo)文件，否則，投標(biāo)保證金將被沒(méi)收。 投標(biāo)人撤回或者修改投標(biāo)文件的通知，仍應(yīng)按招標(biāo)文件的規(guī)定進(jìn)行標(biāo)志和密封，并應(yīng)在密封封面上標(biāo)明 撤回 或者 修改 字樣。 但在實(shí)踐中，有的招標(biāo)文件規(guī)定在提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間前不得補(bǔ)充、修改投標(biāo)文件，雖然不合法，但投標(biāo)人仍應(yīng)遵守。否則，將不被招標(biāo)人采納。 (三 )、明確廢標(biāo)的具體情形，以免被廢標(biāo) 規(guī)章規(guī)制 《遼寧省招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第三十七條， 有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)作為廢標(biāo)處理： (1)、投標(biāo)人未經(jīng)授權(quán)以他人名義投標(biāo)、串通投標(biāo)、以行賄手段謀取中標(biāo)或者以其他弄虛作假方式投標(biāo)的； (2)、沒(méi)有按照本辦法規(guī)定和招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)保的； (3)、沒(méi)有投標(biāo)人法定代表人或者其授權(quán)的代理人簽字或者蓋章的； (4)、投標(biāo)文件載明的招標(biāo)項(xiàng)目完成期限超過(guò)招標(biāo)文件規(guī)定的； (5)、不符合技術(shù)規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)要求的； (6)、貨物包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法等不符合招標(biāo)文件要求的； (7)、附有招標(biāo)人不能接受條件的； (8)、其他不符合法律、法規(guī)和招標(biāo)文件規(guī)定的 。 國(guó)務(wù)院七部委局《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》 第五十條第二款， 投標(biāo)文件有下列情形之一的，由評(píng)標(biāo)委員會(huì)初審后按廢標(biāo)處理： (1)、無(wú)單位蓋章并無(wú)法定代表人或法定代表人授權(quán)的代理人簽字或者蓋章的； (2)、未按規(guī)定的格式填寫(xiě)，內(nèi)容不全或關(guān)鍵字跡模糊、無(wú)法辨認(rèn)的； (3)、投標(biāo)人遞交兩份或多份內(nèi)容不同的投標(biāo)文件，或在一份投標(biāo)文件中對(duì)同一招標(biāo)項(xiàng)目報(bào)有兩個(gè)或多個(gè)報(bào)價(jià)，且未聲明哪一個(gè)有效，按招標(biāo)文件規(guī)定提交備選投標(biāo)方案的除外； (4)、投標(biāo)人名稱或組織結(jié)構(gòu)與資格預(yù)審時(shí)不一致的； (5)、未按招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)保證金的； (6)、聯(lián)合體投標(biāo)未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo) 協(xié)議的 。 以上兩部規(guī)章雖然針對(duì)廢標(biāo)的具體情形規(guī)定有所不同，但具有相同的效力，在各自的范圍內(nèi)適用。后者的效力及于全國(guó)當(dāng)然也及于我省，投標(biāo)人均應(yīng)嚴(yán)格遵守。 現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，以他人名義投標(biāo)、串通投標(biāo)、 圍標(biāo) 等行為并不鮮見(jiàn)。雖然法不責(zé)眾，可一旦 敗露 ，中標(biāo)無(wú)效不說(shuō)，企業(yè)及其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員將被處以罰款、沒(méi)收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消 1 至 3 年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 因此，投標(biāo)企業(yè)應(yīng)審慎行 之，防止 觸礁 。 例外情形 一是，招標(biāo)文件往往在上述兩部規(guī)章規(guī)定之外，又添加了一些廢標(biāo)情形也是合法的，投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)遵守。 二是，法人與法定代表人要區(qū)別開(kāi)來(lái)。 法人不是自然人，而是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 法定代表人是依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人 (組織 )行
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