【正文】 業(yè)秘密保護(hù)和競業(yè)限制是一個(gè)非常重要的勞動(dòng)合同內(nèi)容，與勞動(dòng)者的和企業(yè)雙方的利益密切相關(guān)，內(nèi)容較多，我們專門安排在下一次培訓(xùn)中詳細(xì)學(xué)習(xí)。違約金相關(guān)問題目前我國許多用人單位與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同要求勞動(dòng)者在提前解除勞動(dòng)合同時(shí)支付違約金，并且與勞動(dòng)者的月工資相比較“違約金”畸高，一般都超過勞動(dòng)者的年工資23倍；勞動(dòng)者在履行“提前通知義務(wù)”后與用人單位解除勞動(dòng)合同關(guān)系是行使法定授權(quán)，不違反《勞動(dòng)法》，不構(gòu)成“違約”，也不存在支付違約金問題；即便是將所謂“違約金”理解為“勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用”，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任應(yīng)當(dāng)合理限制。此次勞動(dòng)合同法對(duì)此規(guī)定很明確。用人單位可與勞動(dòng)者約定違約金的情況有兩種：第一是用人單位提供培訓(xùn)約定服務(wù)期限，員工未按約定在企業(yè)服務(wù)年限；第二是員工違反與用人單位簽訂的商業(yè)密秘保護(hù)協(xié)議或競業(yè)限制協(xié)議。除此之外，用人單位不能與員工約定違約金，約定的是無效的。在實(shí)踐中，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同不當(dāng)(包括未經(jīng)提前通知自動(dòng)離職的情況)還可能承擔(dān)更多的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任，1995年5月10日勞動(dòng)部《違反《勞動(dòng)法》有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》第四條“勞動(dòng)者違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位下列損失：（一）用人單位招收錄用其所支付的費(fèi)用； （二）用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用，雙方另有約定的按約定辦理； （三）對(duì)生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失； （四）勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用“；而且當(dāng)用人單位實(shí)際存在以上經(jīng)濟(jì)損失時(shí)才發(fā)生賠償，在用人單位沒有以上經(jīng)濟(jì)損失時(shí)勞動(dòng)者也不需要賠償。二、勞動(dòng)合同的履行和變更勞動(dòng)報(bào)酬問題用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國家規(guī)定，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。 用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾?qǐng)支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。 【分析】本條規(guī)定了用人單位支付勞動(dòng)者報(bào)酬問題。該條十分重要，明確規(guī)定用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的可以不經(jīng)過勞動(dòng)仲裁直接申請(qǐng)法院發(fā)出支付令（具體適用《民事訴訟法》有關(guān)支付令的規(guī)定〉，所謂“當(dāng)?shù)胤ㄔ骸睉?yīng)當(dāng)理解用人單位所在地法院。工資問題還需要注意的是工資的構(gòu)成，根據(jù)《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》（1990年國家統(tǒng)計(jì)局令第一號(hào)）規(guī)定：工資總額由下列六個(gè)部分組成：（一）計(jì)時(shí)工資；（二）計(jì)件工資；（三）獎(jiǎng)金；（四）津貼和補(bǔ)貼；（五）加班加點(diǎn)工資；（六）特殊情況下支付的工資。下列各項(xiàng)不列入工資總額的范圍：（一）根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定頒發(fā)的創(chuàng)造發(fā)明獎(jiǎng)、自然科學(xué)獎(jiǎng)、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎(jiǎng)以及支付給運(yùn)動(dòng)員、教練員的獎(jiǎng)金； （二）有關(guān)勞動(dòng)保險(xiǎn)和職工福利方面的各項(xiàng)費(fèi)用； （三）有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項(xiàng)支出； （四）勞動(dòng)保護(hù)的各項(xiàng)支出； （五）稿費(fèi)、講課費(fèi)及其他專門工作報(bào)酬； （六）出差伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤餐補(bǔ)助、調(diào)動(dòng)工作的旅費(fèi)和安家費(fèi)； （七）對(duì)自帶工具、牲畜來企業(yè)工作職工所支付的工具、牲畜等的補(bǔ)償費(fèi)用； （八）實(shí)行租賃經(jīng)營單位的承租人的風(fēng)險(xiǎn)性補(bǔ)償收入； （九）對(duì)購買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息（包括股金分紅）和利息； （十）勞動(dòng)合同制職工解除勞動(dòng)合同時(shí)由企業(yè)支付的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)等； （十一）因錄用臨時(shí)工而在工資以外向提供勞動(dòng)力單位支付的手續(xù)費(fèi)或管理費(fèi)； （十二）支付給家庭工人的加工費(fèi)和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費(fèi)用； （十三）支付給參加企業(yè)勞動(dòng)的在校學(xué)生的補(bǔ)貼； （十四）計(jì)劃生育獨(dú)生子女補(bǔ)貼。企業(yè)應(yīng)該遵守工資構(gòu)成的規(guī)定，因?yàn)閯趧?dòng)者實(shí)際獲得的工資是計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的基數(shù)。實(shí)踐中，有的單位將社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、加班加點(diǎn)工資、保密費(fèi)用、競業(yè)限制費(fèi)用等放入約定的工資中，以簡化工資發(fā)放和繳納社會(huì)保險(xiǎn)的手續(xù)，需要注意的是，這種做法是不妥的，社會(huì)保險(xiǎn)義務(wù)是用人單位向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)履行的，不以勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的約定而免除，故企業(yè)將應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用直接發(fā)給勞動(dòng)者不但不能簡化其人力資源的管理手段，反而違反法律規(guī)定，其繳納社會(huì)保險(xiǎn)的義務(wù)沒有免除。加班加點(diǎn)的工資是以工資做為計(jì)算基礎(chǔ)的，不能將加班加點(diǎn)工資與工資標(biāo)準(zhǔn)混同，要單獨(dú)列明。保密費(fèi)用是從勞動(dòng)關(guān)系終止時(shí)起用人單位向勞動(dòng)者支付的費(fèi)用，不能包括在工資中。根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》，工資支付方式應(yīng)當(dāng)至少每月支付一次，而且工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付。不得以實(shí)物及有價(jià)證券替代貨幣支付。根據(jù)原勞動(dòng)部《工資支付暫行規(guī)定》規(guī)定，有下列情況之一的，用人單位可以代扣勞動(dòng)者的工資： ； ； 、裁定中要求代扣的撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)。加班問題用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。 【分析】本條規(guī)定了嚴(yán)格加班限制和加班費(fèi)問題。根據(jù)1995年3月25日國務(wù)院修訂的《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》，我國法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間是每日工作八小時(shí)，每周工作四十小時(shí)。根據(jù)勞動(dòng)部關(guān)于印發(fā)《對(duì)工資支付暫行規(guī)定有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》的通知，凡是安排勞動(dòng)者在法定工作日延長工作時(shí)間或安排在休息日工作而又不能補(bǔ)休的，均應(yīng)支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)150%、200%的工資；安排在法定休假日工作的，應(yīng)另外支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)300%的工資。《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》（1999年國務(wù)院令第270號(hào)）規(guī)定：全體公民放假的節(jié)日：(一)新年，放假1天(1月1日)；(二)春節(jié)，放假3天(農(nóng)歷正月初一、初二、初三)；(三)勞動(dòng)節(jié)，放假3天(5月1日、2日、3日)；(四)國慶節(jié)，放假3天(10月1日、2日、3日)。部分公民放假的節(jié)日及紀(jì)念日：(一)婦女節(jié)(3月8日)，婦女放假半天；(二)青年節(jié)(5月4日)，14周歲以上的青年放假半天；(三)兒童節(jié)(6月1日)，13周歲以下的少年兒童放假1天；(四)中國人民解放軍建軍紀(jì)念日(8月1日)，現(xiàn)役軍人放假半天。應(yīng)當(dāng)注意的是，加班工資已包含正常的工資支付，用人單位在支付加班工資后無須再支付正常工資。帶薪年休假問題帶薪年休假是指勞動(dòng)者連續(xù)工作一年以上的，可以享受一定天數(shù)的帶薪休假?！秳趧?dòng)法》第45格規(guī)定，國家實(shí)行帶薪年休假。具體辦法由國務(wù)院制定。但至今國務(wù)院還未予規(guī)定。勞動(dòng)部在1995年8月11日印發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國勞動(dòng)法＞若干問題的意見》規(guī)定：實(shí)行新工時(shí)制度后，企業(yè)職工原有的年休假制度仍然實(shí)行。在國務(wù)院尚未作出新的規(guī)定之前，企業(yè)可以按照1991年6月15日中共中央、國務(wù)院《關(guān)于職工休假問題的通知》（國發(fā)電[1991]2號(hào)），安排職工休假。確定職工休假天數(shù)時(shí)，要根據(jù)工作任務(wù)和各類人員的資歷、崗位等不同情況，有所區(qū)別，最多不得超過兩周。休假時(shí)間要注意均衡安排，休假方式一般以就地休假為主，一律不準(zhǔn)搞公費(fèi)旅游，也不得以不休假為由向職工發(fā)放或變相發(fā)放錢物。實(shí)踐中，企業(yè)職工休假，由企業(yè)根據(jù)具體條件和實(shí)際情況，參照上述精神自行確定，只要帶薪假不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，目前這些做法都是合法的。需要注意的是，年休假期間的工資支付屬于特殊情況下的工資支付，這些特殊情況還包括以下幾種：1）、參加社會(huì)活動(dòng)是指勞動(dòng)者在法寶工作時(shí)間依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，用人單位應(yīng)當(dāng)視同其提供了正常勞動(dòng)而支付工資。社會(huì)活動(dòng)包括：依法行使選舉權(quán)或被選舉權(quán)；當(dāng)選代表出席政府、黨派、工會(huì)、婦聯(lián)等組織會(huì)議；出任人民法庭證人等情況。2）、探親假1981年3月14日國務(wù)院《關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》是目前關(guān)于探親假的唯一行政法規(guī)。但僅適于國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位。凡在國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位工作滿一年的固定職工，與配偶不住在一起，又不能在公休假日?qǐng)F(tuán)聚的，可以享受探望配偶的待遇；與父親、母親都不住一起，又不能在公休假日?qǐng)F(tuán)聚的，可以享受探望父母的待遇。實(shí)際上，由于現(xiàn)在法定節(jié)假日的延長、火車速度越提越快、國有企業(yè)的減少，探親假的適用范圍已經(jīng)越來越窄。 3）、婚喪假根據(jù)1980年2月20日國家勞動(dòng)總局、財(cái)政部發(fā)布的《關(guān)于國營企業(yè)職工請(qǐng)婚喪假和路程假問題的通知》，職工本人結(jié)婚或職工的直系親屬（父母、配偶、子女）死亡時(shí)，可以根據(jù)具體情況，由本單位行政領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，酌情給予一至三天的假期。4）、停工停產(chǎn)期間指非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同的規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。超過一個(gè)工資支付周期的，若勞動(dòng)者提供了正常勞動(dòng)，則支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；若勞動(dòng)者沒有提供正常勞動(dòng)的，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。5）、加班加點(diǎn)見上。6）、孕期、產(chǎn)期和哺乳期1988年9月1日實(shí)施的《女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》規(guī)定，中國境內(nèi)一切國家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位的女職工在懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期，勝人單位不得降低其基本工資，或者解除勞動(dòng)合同。女職工產(chǎn)假為90天，其中產(chǎn)前休假15天，難產(chǎn)的增加產(chǎn)假15天，多胞胎生育的，每多生育一個(gè)嬰兒增加產(chǎn)假15天。婦職工懷孕流產(chǎn)的，其所在單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，給予一定時(shí)間的產(chǎn)假。有不滿一周歲嬰兒的女職工，其所在單位應(yīng)當(dāng)在每班勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)給予其兩次哺乳（含人工喂養(yǎng)）時(shí)間，每次30分鐘。7）、事假一般而言，勞動(dòng)者因個(gè)人原因請(qǐng)事假，必須征得用人單位的同意。在獲得用人單位同意后，勞動(dòng)者事假期間沒有工資。用人單位可以根據(jù)勞動(dòng)者具體情況靈活掌握。8）、病假勞動(dòng)者生病享有醫(yī)療期。根據(jù)1995年1月1日實(shí)施的《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》的規(guī)定，醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動(dòng)合同的時(shí)限。企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時(shí)，根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期：（一）實(shí)際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月；五年以上的為六個(gè)月。（二）實(shí)際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月；五年以上十年以下的為九個(gè)月；十年以上十五年以下的為十二個(gè)月；十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月；二十年以上的為二十四個(gè)月。合同的變更用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。 【分析】用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致可變更勞動(dòng)合同，變更形式為書面形式，與普通的民事合同履行相同。三、勞動(dòng)合同的解除和終止勞動(dòng)合同的解除涉及的問題是目前勞動(dòng)爭議最多有地方之一。協(xié)商解除用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者可提前通知解除合同的情況勞動(dòng)者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 【分析】勞動(dòng)者法定提前通知單方解除，本條同《勞動(dòng)法》第三十一條。但應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否為試用期或試用期之后的情況分別提前30日或3日的通知義務(wù)，這也是解除的條件。這樣有利于用人單位應(yīng)對(duì)人事上的緊急空缺。 須注意改變了《勞動(dòng)法》第三十二條規(guī)定的試用期內(nèi)勞動(dòng)者解除合同不用提前通知、甚至于不打招呼就走人的做法，保護(hù)了用人單位的利益。對(duì)于勞動(dòng)者預(yù)先解除勞動(dòng)合同的法定條件，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同（即辭職）應(yīng)當(dāng)提前30天或3天以書面形式通知用人單位，對(duì)此，我們需要對(duì)勞動(dòng)者向用人單位提交“辭職報(bào)告”的性質(zhì)予以正確的界定，員工提交辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)僅僅是一種書面通知，不是“請(qǐng)示”，無需用人單位批準(zhǔn)，只要履行了這一通知手續(xù)，雙方勞動(dòng)關(guān)系在30日屆滿之時(shí)消滅。如果員工未履行提前書面通知義務(wù)就不辭而別，則應(yīng)當(dāng)按照本單位考勤制度、獎(jiǎng)懲制度以曠工這由作出處理。自從《勞動(dòng)法》實(shí)施以來，用人單位對(duì)于第31條的疑義頗多，認(rèn)為如果勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同無任何限制，勞動(dòng)合同沒有