【正文】 工商行政管理局制定 《 關于規(guī)范網吧經營行為加強安全管理的通知 》 規(guī)定 “網吧不得經營電腦游戲”是合法的。杭州市政府法制局接復函后又恢復了審理。審理中發(fā) 現：旺實公司確有利用電子計算機從事經營電腦游戲的行為，已經構成違法。但是，市文化 局認定旺實公司從事經營電腦游戲的具體事實 (32臺電腦 28人搞游戲非法所得 7000元 )缺乏有 力證據。市文化局查扣電腦的依據是 《 娛樂場所管理條例 》 ，但網吧非娛樂場所，且 《 娛樂 場 所管理條例 》 沒有賦予文化行政主管部門采取查封、扣押的權利。市文化局在作出處罰決 定 之前是否履行了告知程序，市文化局只提供了由執(zhí)法人員簽注“當事人拒絕簽字”字樣的“ 行政處罰告知書”，沒有相關證據印證，而旺實公司負責人堅持說沒有收到。因此，該案復 議機關杭州市人民政府于 2月 29日作出以下復議決定： ? 《 杭州市文化局行政處罰決定 書 》 ； ，解除對財產的查封、扣押措施和證據登記保存措施； 月內對旺實公司從事經營電腦游戲的違法行為 依法重新作出處理。 幾點啟示：雖然對旺實公司從事經營電腦游戲的違法作為尚未處理完畢，但 作為這起行政復議案件已經結案。從本案的審理中可以給我們以下啟示： ? 一、作政復議法將行政機關作出具體行政行為時所依據的“紅頭文件”的合法性納入了復議 范圍，賦予了人民群眾對“紅頭文件”的合法性進行審查的提起權，體現了人民民主監(jiān)督的 權利，這對我國各級行政機關依法行政將起到重大推動作用。 二、行政機關不僅具體行政作為要合法，抽象行政行為即制定“紅頭文件”也要合法，否則 ，不僅自身的“紅頭文件”會被撤銷或變更，而且下級行政機關依據“紅頭文件”作出的具 體行政行為也將被撤銷。這是對行政機關依法行政的基本要求，行政機關應當盡快適應新時 期依法行政的新要求，嚴格規(guī)范自己的行政管理行為 (包括制發(fā)“文件”的抽象行政行為 )。 三、實施行政處罰必須嚴格按照 《 行政處罰法 》 規(guī)定的程序進行。行政機關實施行政處罰時 ，不僅要求所依據的文件合法有效，而且要求所遵循的程序符合法律規(guī)定，特別是正式作出 處罰決定前的告知、聽證程序，往往容易被執(zhí)法機關所忽視。如果忽視了處罰程序，即使違 法事實是客觀存在的，對其實施處罰的依據也是合法的，但實施處罰的程序沒有嚴格按照法 定程序進行，那么在行政復議或行政訴訟中行政處罰決定也將被撤銷。 ? 四、在行政復議或行政訴訟中，行政機關負有舉證責任。行政機關應主動向復議機構或人民 法院提供足以證明當事人違法事實存在的證據，還應提供已履行法定程序的憑證。當事人的 筆錄可以作為證據之一，但必須有相應的印證，僅僅憑一個人的筆錄是不足為證的。行政機 關在執(zhí)法過程中就應特別注意收集有關證據，在證據充足的情況下方可依法作出相應的處罰 。正式作出處罰決定之后收集的證據，在行政復議或行政訴訟中是無效的。 五、隨著高科技的發(fā)展，行政機關的管理模式如何與之相適應，是一個新的課題，需要不斷 地加以研究和探索。本案中的“網吧”業(yè)主取得了公安機關頒發(fā)的“網吧安全合格證”，是 否就意味著從事網吧活動就安全了呢 ?發(fā)生了不安全行為頒發(fā)安全合格證的機關又應當承擔 什么責任呢 ?行政機關頒發(fā)“網吧安全合格證”的意義又何在呢 ?值得研究。 行政復議管轄 ?行政復議管轄是指行政復議機關受理行政復議申請的權限和分工。行政復議管轄的確定，應符合行政主體內各層級之間的職能劃分和權屬關系，并應便利行政相對人申請行政復議。 ? （一）一般管轄 ? 本級人民政府或上一級主管部門管轄。 ? 上一級人民政府管轄。但省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為除外。 ? 上一級主管部門管轄。申請人對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政主體和國家安全機關的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復議。 ? 原行政主體管轄。這種管理適用于兩種情況，一是對國務院各部門的具體行政行為不服申請的行政復議案件；二是對省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服申請的行政復議案件。對這兩類行政復議案件所作的行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟，也可以向國務院申請裁決，國務院的裁決為最終裁決。 ?（二）特殊管轄 ?行政復議的管轄還有以下幾種特殊情形： ? 設立派出機關的行政主體管轄。 ? 設立派出機構的行政部門或該部門的本級地方人民政府管轄。 ? 主管被授權組織的行政主體管轄。 ? 共同上一級行政主體管轄。 ? 承繼行政職權的行政主體的上一級行政主體管轄。 ? （三）移送管轄和制定管轄 ? 金某因舉報單位負責人貪污問題遭到毆打，于案發(fā)當日向某區(qū)公安分局某派出所報案，但派出所久拖不理。金某向區(qū)公安分局申請復議，區(qū)公安分局以未成立復議機構為由拒絕受理，并告知金某向上級機關申請復議。下列哪些說法是正確的？ A．金某可以向某區(qū)人民政府申請復議 B．金某可以以某派出所為被告向法院提起行政訴訟 C．金某可以以某區(qū)公安分局為被告向法院提起行政訴訟 D．應當對某區(qū)公安分局相關責任人給予行政處分 ? （四） 行政復議機關和行政復議參加人 ? ? 行政復議機關是指依法受理行政復議申請，有權對具體行政行為進行審查并作出決定的行政機關。可以從以下三個方面來理解這一概念： ? （ 1）行政復議機關是國家行政機關。 ? （ 2）行政復議機關是享有行政復議權的行政機關。 ? （ 3）行政復議機關是能以自己名義行使行政復議權，并獨立承擔其法律后果的行政機關。 ? ? 行政復議機構是在行政復議機關內部設立的，負責辦理有關行政復議事項的工作機構。 ? 《 根據 《 行政復議法 》 的規(guī)定，行政復議機構的職責有： ? （ 1）受理行政復議申請； ? （ 2）向有關組織和人員調查取證，查閱文件和資料； 申請人的概念及相關規(guī)定 ? 申請人是指因合法權益受到具體行政行為損害而依法向復議機關申請行政復議的公民，法人或者其他組織。 ? 多數是具體行政行為所針對的人（如行政處罰案件中的受處罰人），有時也可以是其他與具體行政行為有利害關系的人（如行政處罰案件中的受害人）。 ? 若有權申請行政復議的公民為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，則可由其法定代理人代為申請復議，但申請人仍為該無民事行為能力人或限制民事行為能力人。 ? 若有權申請行政復議的公民死亡的，則可由其近親屬申請行政復議。其近親屬在向行政復議機關申請復議后就成為行政復議的申請人。 近親屬 ? 參照 《 行政訴訟法 》 第 24條和最高人民法院 《 行訴法解釋 》 第 11條規(guī)定，“近親屬”包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關系的親屬。這些人在有權申請行政復議的公民死亡后，即取得復議申請人資格，可以以自己的名義申請行政復議。 ? 對比申請人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人 法人或者其他組織作為申請人 ? 應由其法定代表人進行。若有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的，承受其權利的法人或者其他組織可以申請行政復議。 ? 法人或者其他組織終止有幾種情況： ? （ 1）原法人或其他組織 分立 ，出現兩家或兩家以上新的法人或其他組織，都可承受原法人或其他組織的權利。這些新法人或其他組織中凡是與具體行政行為造成的損害有關的都可以成為復議申請人； ? （ 2）原法人或其他組織發(fā)生 合并 ，合并后的法人或其他組織可以成為復議申請人； ? （ 3）原法人或其他組織 被消滅 ，如破產，解散或被撤銷，這時按法律規(guī)定承受其權利的組織（如清算組）即可以成為復議申請人。 被申請人的概念及相關規(guī)定 ? 一般情況下，公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的， 作出具體行政行為的行政機關是被申請人 。幾種特殊情況： ? 1．對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的，該派出機關為被申請人； ? 2．對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，該派出機構為被申請人； ? 3. 對法律、法規(guī)授權的組織的具體行政行為不服的，該組織為被申請人； ? 4．對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的，共同作出具體行政行為的行政機關為被申請人； ? 5．對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的，以繼續(xù)行使其職權的行政機關為被申請人；沒有繼續(xù)行使其職權的行政機關的，以作出撤銷行為的行政機關為被申請人； ? 6．對受行政機關依法委托的組織作出的具體行政行為不服的，委托的行政機關為被申請人。 第三人的概念及相關規(guī)定 ? 《 行政復議法 》 第 10條 ? 第三人 是指因與被申請復議的具體行政行為 有利害關系 ，為了維護自己的合法權益而參加行政復議的申請人以外的公民、法人或者其他組織。 ? 第三人在 行政復議開始之后，審結之前 可 通過申請或由復議機關通知 參加行政復議。 ? 申請人和第三人的地位可以相互轉換。 ? 例如，行政處罰案件中的受處罰人和受害人，行政確權案件中的爭議雙方當事人等，其中任何一方申請復議，另一方就可成為復議第三人。行政復議中的第三人對于引起爭議的具體行政行為一般沒有自己的獨立請求，只能支持被申請人主張具體行政行為合法、適當，或支持申請人主張具體行政行為不合法或不適當。但也有可能具有獨立請求權，例如在公平競爭案件中，第三人 C既不支持 A（被許可人），也不支持B（申請人），而是支持自己。 行政復議程序 ? 申請、受理、決定和執(zhí)行四個階段。 ? 一、申請 ? 申請即由申請人向行政復議機關提出復議申請，請求對被申請人的具體行政行為進行審查，以維護其合法權益。 申請要為行政復議機關受理應滿足下列條件： ? 1．符合申請行政復議的法定條件。參照 《 行政訴訟法 》 規(guī)定，行政復議申請必須滿足下列條件： ? （ 1）申請人是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織（如申請人資格依法發(fā)生轉移則另當別論）； ? （ 2） 有明確的行政機關或法律、法規(guī)授權組織作為被申請人； ? （ 3） 有具體的訴訟請求和事實根據； ? （ 4） 屬于行政復議的受案范圍。 ? 2．在法定期限內提出申請。 ? 《 行政復議法 》 從便民原則出發(fā)，對于所有具體行政行為統一規(guī)定了“六十日”的復議申請期限，僅對“法律規(guī)定的申請期限超過六十日的”作了例外規(guī)定。此外，還規(guī)定“因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算?！北阌诋斒氯诵惺箯妥h申請權。 ? 3．應向對本案有管轄權的行政復議機關提交復議申請。 ? 4．申請人未向人民法院提