【正文】 產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無效，也可作退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，丁只征得了甲的同意，盡管甲是協(xié)議規(guī)定的合伙事務(wù)的執(zhí)行人，但他也無權(quán)決定丁的出質(zhì)事宜。只有同時獲得了甲乙丙的同意，丁才能以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)給 B。 16 ? 甲有房屋五間，背靠大街。 2022年，乙和甲商定設(shè)立一家“好運來餐館”。甲以其房屋作為出資，乙出資 2萬元，甲不參加經(jīng)營管理。二人按4/6分成。乙到工商部門登記為合伙企業(yè)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。后因資金短缺，甲乙二人決定吸收丙和丁入伙，丙，高中生， 17歲，以其接受的遺贈 2萬元作為出資。丁以其小貨車作為出資，折價 3萬元。四人商定：乙負責(zé)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，丁負責(zé)采購，甲和丙不參加合伙事務(wù)的執(zhí)行，四人按2/4/2/2的比例分配利潤。 2022年，丁外出采購時發(fā)生車禍死亡。丁妻戊和其 10歲的兒子小丁要求繼承其在合伙中的份額。甲、乙、丙不同意戊作為合伙人，但同意小丁加入，并提出若戊代小丁管理事務(wù)，則他們也不同意小丁加入。對合伙財產(chǎn)進行清算時發(fā)現(xiàn)： ? （ 1）該企業(yè)現(xiàn)有資金 2萬元； ? （ 2）欠熟食廠 3萬元債務(wù)，欠面粉廠 1萬元； ? （ 3）乙未經(jīng)其他合伙人同意便以合伙企業(yè)名義為自己妻子開設(shè) 的個體美發(fā)廳做擔(dān)保向善意第三人市工商銀行貸款 2萬元，已經(jīng)到期。丙的監(jiān)護人得知后，以丙的投資未經(jīng)自己同意為由，要求合伙企業(yè)退回丙的出資。幾方發(fā)生爭議，訴至法院。 17 ? 問題： ? （ 1）丙能否作為合伙人，參加合伙企業(yè)？為什么？ ? （ 2）丙的監(jiān)護人能否以丙的投資未經(jīng)自己同意為由，要求撤回出資？對于合伙企業(yè)的債務(wù)，丙是否仍要承擔(dān)責(zé)任？ ? （ 3）本案中，丁的繼承人戊和小丁能否參加合伙企業(yè)，繼承丁的份額？其參加合伙的條件是什么？ ? （ 4）丁已經(jīng)死亡，對于合伙債務(wù)其是否還要承擔(dān)連帶責(zé)任？ ? （ 5）若在訴訟中，甲認為自己未參加合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，因而拒絕，這種抗辯能否成立？ ? （ 6）對于該企業(yè)為乙的妻子的個體美發(fā)廳的擔(dān)保貸款，該合伙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任后遭受的損失，如何補償？ 18 ? （ 1）丙不能作為合伙人。因為其為限制民事行為能力人。 ? （ 2）能，丙與其他合伙人簽訂的合伙協(xié)議，屬于效力待定的合同，因得不到法定代理人的同意而無效，因而對于合伙債務(wù)丙不承擔(dān)連帶責(zé)任？ ? （ 3）丁的繼承人戊和小丁不能參加，根據(jù) 《 合伙企業(yè)法 》 ，繼承人要參加合伙企業(yè)，必須經(jīng)其他合伙人一致同意或者依照合伙協(xié)議的約定。 ? （ 4）丁死亡，屬于當(dāng)然退火的情形，因而應(yīng)適用有關(guān)退伙的規(guī)定。對于當(dāng)然退伙情形發(fā)生前的債務(wù)仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，以其遺產(chǎn)進行清償。 ? （ 5）不能成立，不參加合伙事務(wù)管理，屬于不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人，仍要求承擔(dān)合伙企業(yè)所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任。 ? （ 6）向有過錯的執(zhí)行合伙事務(wù)乙追償。 19 ? 甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨時前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資 1000萬元征用土地培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。 ? 請問： ? （ 1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么？ ? （ 2）甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么？ ? （ 3）乙工廠能否要求甲公司賠償 1000萬元的損失？為什么？ 20 ? （ 1）合同未成立。因甲公司未加蓋公章。 ? （ 2）締約過失責(zé)任。因為發(fā)生在合同訂立過程中。 ? （ 3）應(yīng)當(dāng)賠償。因為這屬于基于誠實信用原則產(chǎn)生的信賴利益的損失。 21 ? 2022年 6月，甲公司將一臺價值 900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂保管合同：保管期限從 6月 21日至 10月 20日，保管費用 2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。 8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司以機床作抵押，購入丙公司原材料。雙方約定：至 12月 8日，如甲公司不能償付全部原材料款；丙公司有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。 ? 10月 10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機床合同 (甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實 )，雙方約定：甲公司將該機床作價 860萬元賣給丁公司，甲公司于 10月 31日前交貨，丁公司在收貨后 10日內(nèi)付清貨款。 22 ? 10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化 (有證據(jù)證明 )，于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。 11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。 ? 要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題： ? (1)如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？ ? (2)甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？為什么？ ? (3)甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？ ? (4)甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？ 23 ? （ 1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留臵權(quán)。 ? （ 2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 ? （ 3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。 ? （ 4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。 24 ? 某市食品公司因建造一棟大樓，急需水泥，基建處向本省的清風(fēng)水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電稱：“我公司急需標(biāo)號為 150型號的水泥 100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司派人前往購買?！比宜鄰S在收到函電之后，都先后向食品公司回復(fù)了函電，告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格，而建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電的同時，也派車給食品公司送去了 50噸水泥。在該水泥廠送到之前，食品公司得知新華水泥廠所產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向新華水泥廠發(fā)去電函，稱：“我公司愿意購買貴廠 100噸 150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費由我公司承擔(dān)?！痹诎l(fā)出函電后第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，建設(shè)水泥廠將 50噸水泥送到，食品公司告知建設(shè)水泥廠，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此，不能接收建設(shè)水泥廠送來的水泥。建設(shè)水泥廠認為食品公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商不成，建設(shè)水泥廠遂向法院起訴。 25 ? 問題： ? （ 1）食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？三家水泥廠回函的行為是什么行為？食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是什么行為？食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同是否成立？為什么？ ? （ 2）建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同是否成立？食品公司有無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠送來的貨物？本案中建設(shè)水泥廠的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？ 26 ? （ 1）食品公司發(fā)函行為屬于要約邀請。三家水泥廠回函的行為是要約。食品公司第二次向新華水泥廠發(fā)函的行為是承諾。食品公司與新華水泥廠的買賣合同成立。 ? 食品公司向三家水泥廠分別發(fā)函，其內(nèi)容并未包括合同主要條款，如沒有價格方面內(nèi)容，因此，屬于要約邀請。三家水泥廠回函內(nèi)容明確具體，包含了訂立合同所需的標(biāo)的及其規(guī)格、數(shù)量、價格條款，因此，是要約行為。 ? 承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，因此，食品公司的第二次向新華水泥廠發(fā)函行為是承諾。承諾以通知方式做出的，通知到達要約人生效，承諾生效時合同成立。本案中，食品公司與新華水泥廠之間的買賣合同成立。 ? （ 2）建設(shè)水泥廠與食品公司之間的買賣合同不成立。因為建設(shè)水泥廠的復(fù)函是要約，而非承諾，食品公司也未對此做承諾，所以二者之間買賣合同不成立。食品公司無義務(wù)接受建設(shè)水泥廠發(fā)來的貨物，建設(shè)水泥廠自己承擔(dān)損失。 27 ? 1999年 12月，甲汽車貿(mào)易公司與乙鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)訂立了一份汽車買賣合同。約定：甲方于 2022年 2月向乙方交付新卡車一輛，價款 12萬元，并約定由乙方向甲方付 20%的定金。合同訂立10天內(nèi)，乙方依約向甲方付定金 24000元，余款提貨時付清。2022年 2月乙方付款提貨后，在使用中發(fā)現(xiàn)該車系舊車翻新，主要部件經(jīng)常發(fā)生故障，便向甲方提出異議，并于 4月提出退貨。甲方拒不同意，雙方協(xié)商不成，乙方向法院起訴。乙方認為甲方有欺詐行為，請求法院認定合同無效，并判定甲方承擔(dān)違約責(zé)任，雙倍返還定金。經(jīng)查：該車確系舊車翻新，但經(jīng)維修尚可使用。 ? 問題： ? （ 1）該合同應(yīng)為無效還是可撤銷的合同？為什么？ ? （ 2）乙方的訴訟請求是否得當(dāng)？此案依法應(yīng)如何處理？ 28 ? （ 1）該合同應(yīng)為可撤銷的合同，而非無效合同。因為，該合同訂立過程中，甲方雖有欺詐行為，但并未損害國家利益和社會公共利益，也沒有損害集體或第三人利益。是甲方以欺詐手段，使乙方在違背真實意思的情況下訂立的合同，屬于可撤銷的合同。 ? （ 2）乙方的訴訟請求不完全得當(dāng)。該合同屬于可撤銷合同，乙方只能請求法院撤銷或者變更該合同，而不能請求法院認定該合同無效。如請求法院撤銷該合同的話，只能請求返還財產(chǎn)，賠償損失，而不能要求雙倍返還定金。該合同糾紛有以下兩種處理辦法： ? ①乙方請求法院撤銷該合同，人民法院應(yīng)予撤銷，并依據(jù)合同被撤銷后財產(chǎn)處理的有關(guān)規(guī)定，判決雙方返還財產(chǎn)，不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。同時，有過錯的甲方應(yīng)依法賠償給乙方造成的經(jīng)濟損失。 ? ②乙方請求法院變更該合同，人民法院應(yīng)對該合同進行變更，即在保持原合同效力的基礎(chǔ)上，對標(biāo)的物的質(zhì)量等條款作某些修改和