德國(guó)刑法評(píng)價(jià)體系的演變講義-文庫(kù)吧
2025-04-12 13:21 本頁(yè)面
【正文】 ，還有法律效果、刑罰裁量、刑罰時(shí)限，這是刑法里面的基本內(nèi)容，要不要將時(shí)效放入其中都沒(méi)有關(guān)系。犯罪是規(guī)范評(píng)價(jià)的結(jié)果，而不是存在面的，刑法可罰性大概的（判斷）流程，我們可以簡(jiǎn)單的來(lái)思考一下：一個(gè)行為事實(shí)通過(guò)規(guī)范評(píng)價(jià)之后才會(huì)有可罰性，這個(gè)過(guò)程需要幾個(gè)階段呢？經(jīng)過(guò)了構(gòu)成要件、違法性、責(zé)任就夠了嗎？有些恐怕還不夠，比如設(shè)計(jì)有些對(duì)可罰性限制的因素叫作“客觀處罰條件”；還有一些追訴性的條件，比如“告訴乃論”，這些都是我們?cè)谛谭ǖ膶?shí)現(xiàn)里需要去審查的。所以，（犯罪評(píng)價(jià)體系）到底是四要件還是三階段，我覺(jué)得，在我們的刑法學(xué)習(xí)中，我們應(yīng)該將這些觀念通通放下，因?yàn)榉ㄔ谟诶聿辉谟跔?zhēng)辯。 “一個(gè)行為事實(shí)要經(jīng)過(guò)哪些條件的解釋”，這是古老而傳統(tǒng)的20世紀(jì)初的產(chǎn)物，現(xiàn)在大家還朗朗上口，甚至于一些現(xiàn)代的學(xué)者還信守而不變。“一個(gè)行為事實(shí)要經(jīng)過(guò)哪些條件的評(píng)價(jià)”存在一個(gè)演變的歷程，一個(gè)刑法理論體系不會(huì)自動(dòng)的生成?，F(xiàn)在看來(lái)，我們可以以體系的形成為中心，往前稱之為“體系形成前”，往后稱之為“體系的發(fā)展方向”。最重要的當(dāng)然是“體系的形成”，有了“體系的形成”才會(huì)有“變”。我們姑且舉一個(gè)例子，看一下刑法對(duì)一個(gè)客觀存在的權(quán)利侵害的行為事實(shí)的評(píng)價(jià)。一個(gè)人在一條限速30公里每小時(shí)的公路上駕車超速行駛，以50公里每小時(shí)的速度通過(guò)某路口時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)球滾了出來(lái)，他剎車不及，將隨后沖出的小孩撞傷，這個(gè)人是否需要承擔(dān)刑事責(zé)任？我們用一個(gè)什么樣的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，讓他需要承擔(dān)刑事責(zé)任。當(dāng)然，在刑事訴訟法里有許多技巧可言。如果你是法官，說(shuō)他超速違規(guī)在先，不管是從社會(huì)規(guī)范期待可能性還是從信賴原則上來(lái)說(shuō)都站不住腳，如果在限速之內(nèi)行駛，球滾出時(shí)車子還到達(dá)不了事發(fā)地，所以就是因?yàn)槌俚男袨閷?dǎo)致了事故的發(fā)生，難道這還不該承擔(dān)刑事責(zé)任嗎。辯護(hù)人馬上站起來(lái)說(shuō)，這樣說(shuō)的話，處罰我的當(dāng)事人承擔(dān)刑事責(zé)任是因?yàn)槲业漠?dāng)事人開(kāi)太慢了，如果開(kāi)90公里每小時(shí)的話，球滾出來(lái)時(shí)車已經(jīng)開(kāi)過(guò)去了，就不會(huì)發(fā)生事故結(jié)果了……當(dāng)然，這是逞口舌之快，我們之所以舉這個(gè)例子是因?yàn)?，“撞車”這個(gè)客觀行為事實(shí)需要經(jīng)過(guò)一個(gè)怎樣的具體的條件評(píng)價(jià)使之具有可罰性。在我們的體系形成之前，（評(píng)價(jià)條件）本身是抽象的，原本在判斷犯罪的時(shí)候只有兩個(gè)條件：一個(gè)是從客觀上觀察是不是為法律所許可，簡(jiǎn)稱為“客觀違法性”的判斷，但是沒(méi)有具體的內(nèi)容；另外一個(gè)是“主觀責(zé)任”的認(rèn)定。學(xué)理的任務(wù)就在于探討如何讓法律的認(rèn)定具有合理性，最初就在于追求將這些抽象的條件具體化。在漫長(zhǎng)的時(shí)間段里，規(guī)范的內(nèi)容慢慢的演變、發(fā)酵，到了20世紀(jì)初終于提出了一個(gè)完整的架構(gòu)，它提出必須經(jīng)過(guò)三個(gè)條件（的評(píng)價(jià)）：構(gòu)成要件、違法和罪責(zé)，只有經(jīng)過(guò)這些我們才能認(rèn)為一個(gè)客觀存在的事實(shí)構(gòu)成犯罪。但是，一個(gè)理論提出來(lái)不可能是非常完善的，必須順著理論的架構(gòu)慢慢的進(jìn)行修正。所以從20世紀(jì)初理論提出之后，馬上就出現(xiàn)了一個(gè)刑法發(fā)展的輝煌時(shí)期，從這個(gè)理論開(kāi)始演變，一直到了80年代，原本三個(gè)條件的“三階層”評(píng)價(jià)模式又開(kāi)始產(chǎn)生了本質(zhì)性的變化，漸漸從三階層又走到了兩階層。德國(guó)現(xiàn)在形式上還尊重著“三階層”，但其本質(zhì)上已經(jīng)進(jìn)入了“二階層”。我們一起來(lái)看一下，這些理論的來(lái)源是如何變化的。 整個(gè)犯罪論體系的演變歸功于一個(gè)人，他的理論在提出時(shí)本顯得一文不值，但是從歷史來(lái)看，一個(gè)真正能把問(wèn)題提出的人才是真正對(duì)學(xué)理有貢獻(xiàn)的人，且不論他所提出的理論是否得以完整支撐。大陸學(xué)界將這個(gè)人稱作“貝林格”，臺(tái)灣根據(jù)德文譯作“貝林”，他首先嘗試對(duì)一個(gè)客觀存在的行為侵害事實(shí)，他認(rèn)為進(jìn)入到刑法評(píng)價(jià)中需要經(jīng)過(guò)三個(gè)流程的檢驗(yàn)，才能得出其可罰性，以可罰性為基礎(chǔ)才能決定它的法律效果。貝林認(rèn)為，刑法的規(guī)范應(yīng)該是一種對(duì)客觀行為事實(shí)的類型化的法律規(guī)定，所以他提出了一個(gè)概念：“行為事實(shí)法律上的法定構(gòu)成要件”，“構(gòu)成要件”這個(gè)概念就從1906年開(kāi)始提出，德文中將之稱為“事實(shí)的要件”?！皹?gòu)成要件”及其具體內(nèi)容、屬性和本質(zhì)成為（貝林刑法理論的）核心思想，貝林剛提出時(shí)，這個(gè)體系非常完整，但是隨即遭受到攻擊。這個(gè)體系的內(nèi)涵認(rèn)為構(gòu)成要件是行為事實(shí)類型化的規(guī)范，構(gòu)成要件對(duì)應(yīng)客觀事實(shí)，所以它也是一個(gè)客觀的描述性的概念。構(gòu)成要件只是一個(gè)客觀類型上的反映，不包含任何主觀的評(píng)價(jià)，這成為他人詬病的因素。但是在1906年，貝林能提出這樣的看法，我們不得不說(shuō)，他非常有思想，在整個(gè)刑法學(xué)體系里，貝林的地位不可動(dòng)搖，值得我們后輩的懷念。1906年貝林寫(xiě)的那本書(shū)不是用一般的德文所寫(xiě)，而是用德國(guó)古老的花體字所寫(xiě)，許多德國(guó)人都很難讀懂。我們把他的思想核心濃縮起來(lái)進(jìn)行觀察：貝林的思想體系認(rèn)為，客觀存在的行為事實(shí)是客觀的行為，不能當(dāng)作是評(píng)價(jià)階層的范圍，只是接受評(píng)價(jià)的對(duì)象。一個(gè)行為要成為評(píng)價(jià)的對(duì)象要經(jīng)過(guò)客觀類型化的解釋（即構(gòu)成要件該當(dāng)?shù)呐袛啵┖涂陀^法律的判斷（即違法性的認(rèn)定），必須經(jīng)過(guò)行為人的主觀惡性對(duì)法律秩序意義的評(píng)價(jià)（即罪責(zé)）。從以上的分析中，我們可以得出，刑法的評(píng)價(jià)已經(jīng)進(jìn)入了一個(gè)體系性的評(píng)價(jià)（階段），這個(gè)（貝林提出的體系）叫作“三階段”的評(píng)價(jià)體系。所以，“三階段”的評(píng)價(jià)體系是在20世紀(jì)初形成的，后來(lái)經(jīng)過(guò)了一些演變，我們將這些演變流程簡(jiǎn)單的看一下，再來(lái)介紹這些演變的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵。 最原始形成的完整的評(píng)價(jià)體系叫作古典犯罪理論；后來(lái)產(chǎn)生了第一次的變化，叫作新古典犯罪理論；再后來(lái)又產(chǎn)生了新的變化，叫作目的犯罪理論；目的犯罪理論再產(chǎn)生變化就全變了，現(xiàn)在看來(lái)，評(píng)價(jià)理論體系原本的“三階段”已經(jīng)全部被推翻了，原本的認(rèn)定方式和現(xiàn)在的認(rèn)定方式已完全的不一樣，這是理論形成與演變的過(guò)程。我們要來(lái)看一下，這個(gè)理論究竟是如何演變的。古典犯罪理論最原始，它是一種透過(guò)假想、透過(guò)對(duì)客觀行為事實(shí)的觀察、透過(guò)對(duì)刑法構(gòu)成要件的應(yīng)然的思考（所形成的理論體系）。貝林所建構(gòu)出的層次就好像一個(gè)建筑師（設(shè)計(jì)建筑），認(rèn)為一個(gè)客觀行為事實(shí)必須要經(jīng)
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