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《索賠知識手冊》word版-文庫吧

2025-03-30 06:10 本頁面


【正文】 性因素(一)不可預(yù)見性障礙不可預(yù)見性障礙,是指承包人在開工前,根據(jù)發(fā)包人所提供的工程地質(zhì)勘察報告及現(xiàn)場資料,并經(jīng)過現(xiàn)場調(diào)查,都無法發(fā)現(xiàn)的地下自然或人工障礙。如古井、墓坑、斷層、溶洞及其他人工構(gòu)筑物類障礙等。不可預(yù)見性障礙在實際工程中,表現(xiàn)為不確定性障礙的情況更常見。所謂不確定性障礙,是指承包人根據(jù)發(fā)包人所提供的工程地質(zhì)勘察報告及現(xiàn)場資料,或經(jīng)現(xiàn)場調(diào)查可以發(fā)現(xiàn)地下存在自然的或人工的障礙,但因資料描述與實際情況存在較大差異,而這些差異導(dǎo)致承包人不能預(yù)先準(zhǔn)確地制定處理方案,估計處理費用。不確定性障礙屬不可預(yù)見性障礙范圍,但從施工索賠的角度看,不可預(yù)見性障礙的索賠比較容易被批準(zhǔn),而不確定性障礙的索賠則需要根據(jù)施工合同細(xì)則條款論證。區(qū)分不確定性障礙與不可預(yù)見性障礙的表現(xiàn),采取不同索賠方法是施工索賠管理人員應(yīng)注意的。(二)其他第三方原因其他第三方原因,是指與工程有關(guān)的其他第三方所發(fā)生的問題對工程施工的影響。其表現(xiàn)的情況是復(fù)雜多樣的,往往難于劃分類型。如下述情況:(1) 正在按合同供應(yīng)材料的單位因故被停止?fàn)I業(yè),使正需要的材料供應(yīng)中斷;(2) 因鐵路部門的原因,正常物資運輸造成壓站,使工程設(shè)備遲于安裝日期到場,或不能配套到場;(3) 進場設(shè)備運輸必經(jīng)橋梁因故斷塌,使繞道運費大增。諸如上述及類似問題的發(fā)生,客觀上給承包人造成施工停頓、等候、多支出費用等情況。如果上述情況中的材料供應(yīng)合同、設(shè)備定貨合同及設(shè)備運輸路線是發(fā)包人與第三方簽訂或約定的,承包人可以向發(fā)包人提出索賠。四、 國家政策、法規(guī)的變化國家政策、法規(guī)的變化,通常是指直接影響到工程造價的某些國家政策、法規(guī)的變化。我國目前正處在改革開放的發(fā)展階段,特別是加入WTO以后,正在與國際市場接軌,價格管理逐步向市場調(diào)節(jié)過渡,每年都有關(guān)于對建筑工程造價的調(diào)整文件出臺,這對工程施工必然產(chǎn)生影響,對于這類因素,承發(fā)包雙方在簽訂合同時必須引起重視。在現(xiàn)階段,因國家政策、法規(guī)變更所增加的工程費用占有相當(dāng)大的比重,是一項不能忽視的索賠因素。常見的國家政策、法規(guī)的變更有:(1) 由工程造價管理部門發(fā)布的建筑工程材料預(yù)算價格調(diào)整;(2) 建筑材料的市場價與概預(yù)算定額文件價差的有關(guān)處理規(guī)定;(3) 國家調(diào)整關(guān)于建設(shè)銀行貸款利率的規(guī)定;(4) 國家有關(guān)部門在工程中停止使用某種設(shè)備、某種材料的通知;(5) 國家有關(guān)部門在工程推廣某些設(shè)備、施工技術(shù)的規(guī)定;(6) 國家對某種設(shè)備、建筑材料限制進口、提高關(guān)稅的規(guī)定等。顯然,上述有關(guān)政策、法規(guī)對建筑工程的造價必然產(chǎn)生影響,承包人可依據(jù)這些政策、法規(guī)的規(guī)定向發(fā)包人提出補償要求。假如這些政策、法規(guī)的執(zhí)行會減少工程費用,受益的無疑應(yīng)該是發(fā)包人。第三節(jié) 施工索賠中的費用分析一、 施工索賠費用的種類及其構(gòu)成施工索賠費用,是承包人根據(jù)施工合同條款的有關(guān)規(guī)定,向發(fā)包人索取的承包人應(yīng)該得到的合同價款以外的費用。這種費用,既不是承包人的額外收入,也不是發(fā)包人支出了不必要的費用,而是在合同規(guī)定的因簽訂施工合同時還無法確定的,應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的某些風(fēng)險因素導(dǎo)致的結(jié)果。在工程施工階段,引起施工索賠的因素是多種多樣的,每一具體索賠事件所發(fā)生的費用構(gòu)成也不盡相同,但是,按照索賠起因及其費用構(gòu)成特點可分為工程量增加費、施工延誤損失費、發(fā)包人或工程師違約的損失費、中止及解除合同損失費、國家政策、法規(guī)變化影響的費用等。(一)工程量增加費工程量增加費,是指由于某些因素的影響,施工中實際發(fā)生的工程量超過了原合同或圖紙規(guī)定的工程量而發(fā)生的施工索賠費用。工程施工中,引起工程量增加的常見情況往往與設(shè)計變更、工程師指令、不可預(yù)見性障礙等有關(guān)。設(shè)計變更引起的工程增加施工過程中發(fā)生的設(shè)計變更,無論是完善性設(shè)計變更,還是修改性設(shè)計變更都有可能引起工程量的增加。工程師指令引起工程增加工程施工中,工程師在施工合同規(guī)定的限度內(nèi)可以實現(xiàn)發(fā)包人增加工程量的愿望。如某工程中,工程師指令在接待室增加吊頂、窗簾盒、木墻裙和暖氣罩等。不可預(yù)見性障礙引起工程量增加施工過程中發(fā)生的不可預(yù)見性障礙的處理往往會導(dǎo)致工程量增加,如增加土方挖填量、增加混凝土量等。工程量增加費的數(shù)量是由所確認(rèn)的工程增加量的直接費(人工費、材料費、機械使用費)、間接費和其他費用構(gòu)成,按照施工合同工程價款確定的原則,或按照合同條款中規(guī)定的計算辦法進行計算。(二)施工延誤損失費施工延誤損失費,是指由于非承包人原因所導(dǎo)致的施工延誤事件給承包人造成實際損失而發(fā)生的施工索賠費用。引起這種索賠費用的因素常常是:(1) 發(fā)包人、工程師或與發(fā)包人有直接關(guān)系的第三方所引起的延誤;(2) 不可預(yù)見性障礙處理引起的延誤;(3) 異常惡劣的氣候條件引起的延誤;(4) 特殊社會條件引起的延誤。由上述原因造成承包人的實際損失,與工程量增加費是完全不同的情況,其費用構(gòu)成是下列幾種情況的組合:(1) 工人停工損失費或需要暫調(diào)其他工程時的調(diào)離現(xiàn)場及再次調(diào)回費。(2) 施工機械閑置費:當(dāng)承包人使用租賃機械時是指機械租賃費;當(dāng)承包人使用自有機械時是指機械閑置費或暫調(diào)其他工程時的調(diào)離及二次進場費。(3) 材料損失費:包括易損耗材料因施工延誤而加大的損耗;水泥因延誤造成過期失效;材料調(diào)運其他工地的運輸及裝卸費等。(4) 材料價格調(diào)整。受市場價格變化的影響,因施工延誤迫使承包人的材料采購?fù)七t,當(dāng)延誤前后材料明顯漲價時,承包人不得不付出比計劃進度情況下增加的費用。(5) 異常惡劣氣候條件、特殊社會條件造成已完工程損壞或質(zhì)量達不到合格標(biāo)準(zhǔn)時的處置費、重新施工費等。(三)加速施工費加速施工費,是指由于非承包人的原因?qū)е鹿て谘诱`,承包人根據(jù)工程師的指令加速施工,從而比正常進度狀態(tài)下完成同等數(shù)量的工程量施工成本提高而發(fā)生的施工索賠費用。通常情況下,加速施工費由以下幾種情況構(gòu)成:(1) 實行比定額標(biāo)準(zhǔn)工資高的工資制度,如多發(fā)獎金、加班費等。(2) 配備比正常進度人力資源多的勞動力,如為加速施工多雇傭工人;多安排技術(shù)熟練工;由一班制改為兩班甚至三班制;為增加的工人多購置工具、用具、增加服務(wù)人員、增建臨時設(shè)施等。(3) 施工機械設(shè)備的配置增加,周轉(zhuǎn)材料大量增多。如為增加混凝土攪拌機,增加垂直提升設(shè)備;由于施工進度快,現(xiàn)澆鋼筋混凝土結(jié)構(gòu)的支撐和模板將減少周轉(zhuǎn)次數(shù),增加投入量。(4) 采用先進價高的施工方法。如現(xiàn)澆鋼筋混凝土工程中,使用商品混凝土;高空作業(yè)使用泵送混凝土機械等。(5) 材料供應(yīng)不能滿足加速施工要求時,發(fā)生工人待工或高價采購材料。(6) 加速施工中的各工種交叉干擾加大了施工成本等。上述加速施工費用的產(chǎn)生,因不同的工程情況會千差萬別,甚至?xí)屑铀傩Ч幻黠@,而加速施工費用卻大幅度增加的情況。(四)發(fā)包人或工程師違約損失費發(fā)包人或工程師違約損失費,是指在施工合同履行過程中,由于發(fā)包人或工程師違背合同規(guī)定,給承包人造成實際損失而發(fā)生的施工索賠費用。發(fā)包人或工程師違約損失費在工程實踐中經(jīng)常發(fā)生,但其費用構(gòu)成卻較為復(fù)雜,應(yīng)根據(jù)具體情況具體分析。發(fā)包人延遲付款發(fā)包人因某種原因不能按合同條款規(guī)定的時間支付承包人工程款項的違約行為,會造成承包人該部分款項的利息損失,導(dǎo)致承包人該部分款項不能用于施工準(zhǔn)備而造成其他損失。發(fā)包人或工程師工作失誤發(fā)包人或工程師在行使合同所賦予的權(quán)力時,由于業(yè)務(wù)能力、工作經(jīng)驗等原因,往往發(fā)生不正確糾正工程問題,提出不能實現(xiàn)的工程要求,進行了不自覺的苛刻檢查等。無意但確實對承包人的正常施工造成了干擾,這類工作失誤無疑會給承包人造成某些損失。如承包人進行了不必要的返工;不必要的多次暫停;干擾造成生產(chǎn)效率明顯減低;增加不必要的工序和工器具;更新某種材料或施工設(shè)備等。發(fā)包人對已完工程修改承包人按照發(fā)包人提供的施工圖紙進行施工后,發(fā)包人對已完成部位又提出修改要求,這在工程裝修階段是時常發(fā)生的,這種修改一般都會因此而增加施工費用。(五)國家政策、法規(guī)變化影響的費用國家在建設(shè)管理方面的政策、法規(guī)變化,或新的政策,法規(guī)頒布實施后,對工程施工活動往往會產(chǎn)生費用影響,施工費用會發(fā)生相應(yīng)的變化,對于這方面的影響,承發(fā)包雙方必須無條件的執(zhí)行,建設(shè)工程費用必須進行相應(yīng)的調(diào)整,而施工索賠正是在國家政策、法規(guī)變化情況下調(diào)整相關(guān)費用的常用方法。二、 施工索賠費用的確定原則施工索賠中承發(fā)包雙方產(chǎn)生的糾紛,一般都反映在“該不該提出索賠要求”和“索賠費用是否合理”兩個問題上。工程實踐中,對“索賠費用是否合理”的認(rèn)定難度大大超過對“該不該提出索賠要求”的認(rèn)定難度。(一)索賠費用應(yīng)在所履行合同規(guī)定的范圍之內(nèi)。(二)索賠費用應(yīng)能使承包人的實際損失金額得到彌補。根據(jù)法律和施工合同的規(guī)定,承包人在履行合同的過程中,對由于非自身原因所發(fā)生的實際損失或額外費用向發(fā)包人提出索賠要求,是承包人維護自身利益的權(quán)利。第四節(jié) 施工索賠的處理一、 施工索賠程序(1) 索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向工程師發(fā)出索賠意向通知;(2) 發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;(3) 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù);(4) 工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可;(5) 當(dāng)該索賠事件持續(xù)進行時,承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了后28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告,索賠答復(fù)與(3)、(4)相同。二、 施工索賠意向通知及索賠報告(一)索賠意向通知索賠意向通知沒有統(tǒng)一的要求,一般可考慮有下述內(nèi)容:(1) 索賠事件發(fā)生的時間、地點或工程部位;(2) 索賠事件發(fā)生的雙方當(dāng)事人或其他有關(guān)人員;(3) 索賠事件發(fā)生的原因及性質(zhì),應(yīng)特別說明并非承包人的責(zé)任;(4) 承包人對索賠事件發(fā)生后的態(tài)度,特別應(yīng)說明承包人為控制事件的發(fā)展、減少損失所采取的行動;(5) 寫明事件的發(fā)生將會使承包人產(chǎn)生額外經(jīng)濟支出或其他不利影響;(6) 提出索賠意向,注明合同條款依據(jù)。 (二)索賠報告索賠報告,是承包人提交的要求發(fā)包人給予一定經(jīng)濟賠償和(或)延長工期的重要文件。索賠報告在索賠處理的整個過程中起著重要的作用。索賠報告通常包括以下五個方面的主要內(nèi)容:(1) 標(biāo)題;(2) 索賠事件敘述;(3) 索賠理由及依據(jù);(4) 索賠值的計算及索賠要求;(5) 索賠證據(jù)資料。編寫索賠報告時應(yīng)特別注意以下幾點:(1) 索賠報告的標(biāo)題應(yīng)能準(zhǔn)確地概括索賠的中心內(nèi)容;(2) 索賠事件的敘述要準(zhǔn)確,不應(yīng)有主觀隨意性,應(yīng)寫明事件發(fā)生的時間、工程部位、發(fā)生的原因、影響的范圍、持續(xù)的時間以及承包人所采取的措施等; (3) 對于索賠理由及依據(jù),要明確指出依據(jù)合同某條某款,某某會議紀(jì)要,以證明已方有合理合法的索賠資格;(4) 索賠要求要準(zhǔn)確,計算依據(jù)、計算方法、計算過程要合理正確;(5) 證明資料應(yīng)翔實、充分,能夠有力地支持或證明索賠理由、索賠事件的影響、索賠值的計算; (6) 索賠報告用詞明確,不能出現(xiàn)“大概”、“大約”、“可能”等模棱兩可的詞語。三、 施工索賠證據(jù)(一)收集索賠證據(jù)的重要性索賠證據(jù)是關(guān)系到索賠成敗的重要文件之一,工程實踐中,承包人即使抓住施工合同履行中索賠機會,但如果拿不出索賠證據(jù)或證據(jù)不充分,其索賠要求往往難以成功或被大打折扣。如果承包人拿出的索賠證據(jù)漏洞百出,前后自相矛盾,經(jīng)不起對方的推敲和質(zhì)疑,不僅不能促進索賠的成功,反而會被對方作為反索賠的證據(jù),使自己索賠問題上處于極為不利的地位。因此,收集有效的索賠證據(jù)是搞好索賠管理不可忽視的。(二)索賠證據(jù)的有效性真實性索賠證據(jù)必須是施工過程中產(chǎn)生的真實資料,經(jīng)得起對方的推敲。由于索賠事件是在履行施工合同中產(chǎn)生的,所收集的資料承發(fā)包雙方都應(yīng)存在。即使對某一細(xì)節(jié)問題存在記錄不明確等情況,也應(yīng)同對方協(xié)商求得共識。自補自改或虛假證據(jù)是違反職業(yè)道德的,也是法律不允許的。全面性所謂索賠證據(jù)的全面性,是指所提供的證據(jù)應(yīng)能說明索賠事件的全部內(nèi)容。索賠證據(jù)不能只有發(fā)生原因的證據(jù)而沒有持續(xù)影響的證據(jù),或證據(jù)零亂無序,證據(jù)含糊不清。如發(fā)生此類問題,工程師往往采取退回報告要求重新補充證據(jù)的方法。這不僅會拖延索賠的解決,也會使承包人在索賠中處于不利的被動地位。法律效力索賠證據(jù)必須具有法律效力,特別是在承發(fā)包雙方意見分歧、爭執(zhí)不下,需要提交仲裁或訴訟時更要作到這一點。具有法律效力的證據(jù)通常是:(1) 必須是當(dāng)時的書面文件,一切口頭承諾或口頭協(xié)議都不具有法律效力。(2) 凡屬承發(fā)包雙方達成的變更協(xié)議、會談紀(jì)要等,都必須有雙方代表簽字。單方面的對合同提出修改、建議都不具有法律效力。(3) 所提供的證據(jù)必須符合國家法律的規(guī)定。如果雙方所簽的協(xié)議、協(xié)議變更、會談紀(jì)要的關(guān)鍵內(nèi)容不符合國家法律規(guī)定,即使有雙方簽字認(rèn)可,也不具有法律效力。(三)索賠證據(jù)的內(nèi)容索賠證據(jù)一般包括以下內(nèi)容:(1) 招投標(biāo)文件及附件;(2) 經(jīng)工程師批準(zhǔn)的施工組織設(shè)計文件;(3) 合同文件及變更文件、各種會議紀(jì)要;(4) 建筑定位放線驗收單、基礎(chǔ)驗槽記錄、釬探記錄、軸線檢查記錄、回填土檢驗記錄、材料試驗報告、隱蔽工程驗收記錄、設(shè)備箱驗收記錄、水電及消防試驗和試壓記錄等;
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