【正文】 個(gè) “ 緊箍咒 ” 扎在信托業(yè)的頭上，動(dòng)彈不得。信托的職能又被帶向了另一個(gè)極端，信托的職能被限制，信托的作用被低估。信托業(yè)又進(jìn)入了另外一層意義上的困難期。 第三節(jié) 信托的職能 一、財(cái)務(wù)管理職能： 是信托基本職能，即受托人接受委托人委托，為之管理信托財(cái)產(chǎn)的職能。該職能具有廣泛性、多樣性和適應(yīng)性三個(gè)特點(diǎn)。 二、融通資金的職能： 即信托具有籌措資金，融通資金的職能，這項(xiàng)職能以財(cái)務(wù)管理職能為基礎(chǔ)，具有長(zhǎng)期金融的特點(diǎn)，并將融資和融物相結(jié)合。 三、社會(huì)投資職能： 通過各種業(yè)務(wù)參與社會(huì)投資，擴(kuò)大了社會(huì)投資規(guī)模。如通過有價(jià)證券進(jìn)行投資及以各種方式直接向企業(yè)投資。 四、社會(huì)福利職能： 受托人通過信托業(yè)務(wù)，參與各種社會(huì)福利事務(wù)，完善了社會(huì)保障體系，對(duì)社會(huì)安全，人民幸福具有重要意義。 新的觀點(diǎn) : 一 .關(guān)于社會(huì)公益服務(wù)職能 這里所稱 “ 社會(huì)公益服務(wù)職能 ” 是指信托業(yè)可以為欲捐款或資助社會(huì)公益事業(yè)的委托人服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)其特定目的的功能。筆者支持將社會(huì)公益服務(wù)列為信托的職能主要基于以下幾點(diǎn)：（ 1）這里所稱 “ 社會(huì)公益服務(wù) ” 并不就是 “ 社會(huì)公益 ” ，所以也并不能因信托具有這一職能，而使信托改變其營(yíng)利機(jī)構(gòu)的屬性；（ 2）無(wú)論從現(xiàn)代信托的產(chǎn)生源泉 USE制度，還是當(dāng)今普遍的信托機(jī)構(gòu)與慈善福利機(jī)構(gòu)的合作，信托都是幫助 “ 善人 ” 更好地實(shí)現(xiàn)其公益愿望的一種重要途徑，為社會(huì)公益服務(wù)天然就是信托的本質(zhì)屬性要求。這一職能無(wú)論在西方國(guó)家，還是在我國(guó)都有很好的體現(xiàn)。具體到我們國(guó)家當(dāng)今，強(qiáng)調(diào)和重視信托的這一職能，對(duì)于信托業(yè)拓展業(yè)務(wù)，開辟新的市場(chǎng)領(lǐng)域，還極具重大現(xiàn)實(shí)意義。 二 .避稅（或稱節(jié)稅）是信托的職能 在我國(guó)理論界一直淡化信托的避稅（或稱節(jié)稅）功能。其實(shí)信托以其信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性和委托受托的運(yùn)作特點(diǎn)，它作為一種法律關(guān)系，委托人把自己的財(cái)產(chǎn)委托給受托人管理，這時(shí)信托就在法律上切斷了委托人與其財(cái)產(chǎn)之間的所有權(quán)鏈條。在法律上，特別是在普通法系（英美法系）國(guó)家就不再對(duì)信托財(cái)產(chǎn)及其收益征稅，從而達(dá)到避稅（或稱節(jié)稅）之目的。正因?yàn)槿绱?，信托目前在?guó)際上被廣泛用作節(jié)避稅的工具，進(jìn)而 “ 在美國(guó)、加拿大，信托就是個(gè)可以節(jié)稅的概念 ” 。當(dāng)然，信托具有節(jié)避稅的功能 . 第四節(jié) 信托在世界的發(fā)展 一、信托的起源； 二、英國(guó)的信托業(yè)； 三、美國(guó)的信托業(yè)； 四、日本的信托業(yè)； 五、中國(guó)的信托業(yè)； 一 、 信托的起源； 信托是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物 。 據(jù)歷史記載 ，信托行為的產(chǎn)生可追溯到 2500年以前的古希臘 、埃及 。 古埃及人定下的一份遺囑是迄今為止發(fā)現(xiàn)最早的 “ 信托契約 ” 。 信托概念則源于古羅馬法典中的 “ 信托遺贈(zèng) ” 制度一般認(rèn)為 ， 現(xiàn)代信托是以英國(guó)的 “ 尤斯制度 ” 為原型逐步發(fā)展起來(lái)的 。 英國(guó)是現(xiàn)代信托業(yè)的發(fā)源地 。 個(gè)人受托執(zhí)行遺囑 、 管理土地且不以盈利為目的的民事信托業(yè)務(wù)是英國(guó)傳統(tǒng)的信托業(yè)務(wù) 。 研究現(xiàn)代信托發(fā)展的歷史，在探討信托的起源上，學(xué)術(shù)界有幾種不同看法。對(duì)現(xiàn)代信托的原型 英國(guó)尤斯制的起源，有的認(rèn)為是開始于日耳曼族的一種信用制度 Treuhand或 salman，說是在十二世紀(jì)諾曼民族入侵（英國(guó)）之后。 不久傳入英國(guó)，其初被（英國(guó)）民眾用為逃避法網(wǎng)之手段。受衡平法院之褓育而長(zhǎng)成；有的認(rèn)為 “ 依現(xiàn)今有力之學(xué)說，并非淵源于羅馬法之信托遺贈(zèng) ” （楊崇森： 《 信托與投資 》 ）。有的認(rèn)為英國(guó)的尤斯制 “ 純淵源羅馬法之精神 ” （程聯(lián)： 《 世界信托考證 》 ）；有的認(rèn)為是 “ 引用羅馬法使用權(quán) ” 和 “ 用役權(quán)及信托遺贈(zèng)制度，而創(chuàng)為新制（尤斯制 USE） ” （朱斯煌：信托總論））。又有人認(rèn)為 “ 古代羅馬法上之信托契約為近世信托之起源 ” （資耀華： 《 信托及信托公司論 》 ）。 然而信托植根于私有財(cái)產(chǎn)制度的土壤，信托的起源與古希臘或古羅馬的遺囑之執(zhí)行。遺產(chǎn)的繼承與管理，其關(guān)系之密切，是公認(rèn)無(wú)疑的。當(dāng)人類的勞動(dòng)力還不能產(chǎn)生超出維持其本身生命的物質(zhì)財(cái)富，新增加的物質(zhì)財(cái)富還歸希臘氏族或羅馬氏族公有的時(shí)候，并無(wú)遺產(chǎn)的繼承與財(cái)產(chǎn)的保存問題的發(fā)生。只有當(dāng)財(cái)富的迅速增加并變?yōu)閭€(gè)別家庭私有時(shí)，財(cái)產(chǎn)的保存與繼承才發(fā)展起來(lái)，才有存立遺囑以分配和處理財(cái)產(chǎn)的需要。 所以，遺囑托孤，為中外之古制，實(shí)為 “ 信托之起源 ” （朱斯煌：《 信托總論 》 第 3頁(yè)）。據(jù)說遺囑用于繼產(chǎn)和析產(chǎn)的文字記載可上溯到公元前兩于余年，一位英國(guó)的古埃及考古學(xué)者派脫利博士曾發(fā)現(xiàn)公元前 2548年一個(gè)埃及人立下的遺囑，遺囑中指定其妻繼承財(cái)產(chǎn)和為其子指定了監(jiān)護(hù)人，是現(xiàn)存世界上發(fā)現(xiàn)最早的遺囑。私有財(cái)產(chǎn)要做到代代相傳，遺囑是最適用的手段。而這種手段就已內(nèi)涵信托的萌芽。 現(xiàn)代信托制度是在英國(guó)形成的。 11世紀(jì)的英國(guó)，臣民篤信宗教，人們?cè)谒狼按蠖鄬⑼恋鼐栀?zèng)教會(huì)，教會(huì)與統(tǒng)治土地和臣民的封建領(lǐng)主之間的矛盾不斷加深。為了保護(hù)領(lǐng)主的利益， 13世紀(jì)初，英國(guó)亨利三世下令制定頒布了 《 沒收法 》 ，規(guī)定凡把土地贈(zèng)與教會(huì)的，要得到領(lǐng)主的許可，否則予以沒收，以此來(lái)禁止人民向教會(huì)捐贈(zèng)土地。為了逃避 《 沒收法 》 的限制，人們參照古羅馬信托遺贈(zèng)的方式創(chuàng)造出 “ 尤斯制” ，即臣民在遺囑中指定一個(gè)教會(huì)以外的第三者，先把土地贈(zèng)給第三者，第三者接受土地的目的則是為了教會(huì)的利益，第三者為教會(huì)管理土地，土地收益由教會(huì)享受。尤斯制的產(chǎn)生和推廣，是基于土地轉(zhuǎn)讓人和接受人之間的相互信任，因此，這種方式也叫 “ 信托 ” 。 信托制度出現(xiàn)后，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，逐漸在世界各國(guó)發(fā)展起來(lái)，信托業(yè)較發(fā)達(dá)的國(guó)家主要是英國(guó)、美國(guó)和日本。 1886年，在蘇格蘭的愛丁堡市成立了最早的法人受托私人組織 “公共信托公司 ” 。法人受托私人組織基本上都以贏利為目的，這樣，受托人就從原來(lái)的單純提供無(wú)償服務(wù)發(fā)展為辦理包括以贏利為目的的各種信托業(yè)務(wù)。 信托的真正興旺是在美國(guó)，美國(guó)的信托制度及其觀念是同英國(guó)一脈相承的，但并沒有囿于觀念，具有很大的不同。美國(guó)信托的發(fā)展是以股份公司的發(fā)展為基礎(chǔ)的，主要是以各種有價(jià)證券為對(duì)象的信托；美國(guó)信托一開始就以法人受托為主。 日本是最早從制度上引進(jìn)信托的大陸法系國(guó)家。日本的信托源自美國(guó)，具有美國(guó)信托制度的一些特征，但又獨(dú)具特色。日本信托業(yè)務(wù)主要是金錢的信托，其他財(cái)產(chǎn)形式的信托也以融資為目的。日本在其信托制度的引進(jìn)過程中針對(duì)國(guó)情作了不少創(chuàng)新，著名的如 “ 貸款信托 ” 等，這使得日本的信托業(yè)十分活躍，是大陸法系國(guó)家中比較成功的。 二、英國(guó)的信托業(yè)； 英國(guó)是現(xiàn)代信托業(yè)的發(fā)源地。現(xiàn)代信托源于英國(guó)的尤斯制。這一階段英國(guó)的信托業(yè)務(wù)基本以個(gè)人信托業(yè)務(wù)為主，但個(gè)人受托者受到生命有限的制約，信托業(yè)的發(fā)展受到影響，個(gè)人受托開始轉(zhuǎn)向法人受托。 1886年在蘇格蘭的愛丁堡市成立了 “ 公共信托公司 ” ，這是英國(guó)最早的法人受托組織。此后，各種法人受托組織逐步成立。 1908年 “ 官立信托局 ” 的成立，標(biāo)志著英國(guó)的信托業(yè)開始從個(gè)人受托轉(zhuǎn)向法人受托、民事信托轉(zhuǎn)向商事信托。 到現(xiàn)階段，英國(guó)人又開始運(yùn)用信托方式進(jìn)行個(gè)人財(cái)產(chǎn)的保值與增值，金融信托業(yè)務(wù)得以大力發(fā)展。在金融信托業(yè)務(wù)中，英國(guó)較常采用的是 “ 養(yǎng)老金基金信托 ” 、 “ 投資信托 ” 和 “ 單位信托 ” ?，F(xiàn)在，養(yǎng)老金基金是英國(guó)證券市場(chǎng)的主要參與者。 雖然英國(guó)是信托業(yè)的發(fā)源地，但現(xiàn)在的信托業(yè)務(wù)不如美、日等國(guó)發(fā)達(dá)。目前，英國(guó)金融信托業(yè)以個(gè)人受托為主，其承接的業(yè)務(wù)量占 80％以上，而法人受托業(yè)務(wù)則主要由銀行和保險(xiǎn)公司兼營(yíng)，專營(yíng)比例很小，不僅如此，而且在銀行的信托業(yè)務(wù)中，又有 90％以上集中于四大商業(yè)銀行，即國(guó)民威斯敏斯特銀行（ National Westminster Bank）、密特蘭銀行（ Midland Bank）、巴克萊銀行（ Barclays Bank）和勞埃德銀行（ Lloyds Bank）。 從經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)來(lái)看，英國(guó)信托業(yè)仍偏重于傳統(tǒng)性業(yè)務(wù) ——個(gè)人受托（或稱民事信托）和公益信托。個(gè)人信托主要以承辦遺囑信托為主，其業(yè)務(wù)內(nèi)容涉及： 財(cái)產(chǎn)管理； 執(zhí)行遺囑； 管理遺產(chǎn)； 財(cái)務(wù)咨詢，包括對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)在管理、運(yùn)用、投資以及納稅等方面的咨詢等等。公益信托與私益信托對(duì)應(yīng)，主要指人們將捐贈(zèng)或募集的款項(xiàng)交給受托人，指定受托人用受托資金或財(cái)物興辦學(xué)校、醫(yī)院等公益事業(yè)。 （ 一）土地信托業(yè)務(wù)普遍存在 （二）以個(gè)人信托業(yè)務(wù)為主 信托的內(nèi)容多是民事信托和公益信托，信托標(biāo)的物以房屋，土地等不動(dòng)產(chǎn)為主，這是英國(guó)傳統(tǒng)習(xí)慣的延續(xù)。在受托人方面，其個(gè)人承受的業(yè)務(wù)量占 80%以上，而法人受托則不到 20%。 （三）法人信托業(yè)務(wù)集中經(jīng)營(yíng) 雖然英國(guó)法人受托的信托業(yè)務(wù)比例不大，英國(guó)信托業(yè)卻集中在國(guó)民威斯敏斯特銀行，巴克萊銀行，米特蘭銀行和勞埃德銀行等四大銀行所設(shè)立的信托部（公司），這四家占了英國(guó)全部法人信托資產(chǎn)的 90%。另外，保險(xiǎn)公司業(yè)兼營(yíng)一部分信托業(yè)務(wù)。 （四）投資信托業(yè)務(wù)遠(yuǎn)及海外 三、美國(guó)的信托業(yè) 美國(guó)信托業(yè)務(wù)是獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)后從英國(guó)引入的，信托的真正興旺是在美國(guó)。美國(guó)的信托制度及其觀念是同英國(guó)一脈相承的，美國(guó)一方面開展執(zhí)行戰(zhàn)后遺囑及管理財(cái)產(chǎn)的公民個(gè)人間以信任為基礎(chǔ)、以無(wú)償為原則的非營(yíng)業(yè)信托，另一方面創(chuàng)造性地以公司組織形式大范圍開展?fàn)I業(yè)信托，并以其為主。 美國(guó)最早成立的信托機(jī)構(gòu)是 “ 紐約農(nóng)民火災(zāi)保險(xiǎn)及放款公司 ”’ ，最初經(jīng)營(yíng)不動(dòng)產(chǎn)抵押貸款和承?；痣U(xiǎn)，后增設(shè)經(jīng)營(yíng)以遺囑或契約為依據(jù)的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)信托，信托業(yè)務(wù)日益發(fā)展，便放棄保險(xiǎn)而專營(yíng)信托，并改名為 “ 農(nóng)民放款信托公司 ” ，這標(biāo)志著營(yíng)業(yè)信托自此在美國(guó)獲得合法地位。 1906年美國(guó)頒布的《信托公司準(zhǔn)備法》使信托公司在法律上具備了金融機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，此后，銀行開始大量從事信托業(yè)務(wù)，美國(guó)的信托業(yè)形成了銀行兼營(yíng)信托業(yè)的格局，信托業(yè)務(wù)隨著銀行的發(fā)展而得到擴(kuò)張。 美國(guó)的信托機(jī)構(gòu)在創(chuàng)立初期是與保險(xiǎn)業(yè)結(jié)合在一起的， 1822年成立的 “ 紐約農(nóng)業(yè)火災(zāi)保險(xiǎn)放款公司 ” 被認(rèn)為是美國(guó)信托業(yè)的鼻祖。 1853年，又是在紐約成立了美國(guó)聯(lián)邦信托公司，這是美國(guó)歷史上第一家專門的信托公司，其業(yè)務(wù)比兼營(yíng)的信托業(yè)有了進(jìn)一步的擴(kuò)大和深化，在美國(guó)信托業(yè)發(fā)展歷程中具有里程碑的意義。 19世紀(jì)末到 20世紀(jì) 80年代，是美國(guó)現(xiàn)代信托事業(yè)得到真正發(fā)展的時(shí)期。 1865年美國(guó)內(nèi)戰(zhàn)結(jié)束后，為了適應(yīng)戰(zhàn)后重建經(jīng)濟(jì)需要，政府放松了對(duì)信托公司的管制，這一方面使信托公司的數(shù)量劇增，另一方面也擴(kuò)展了信托公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍。此后，信托公司開始涉足銀行，銀行也開始兼營(yíng)信托業(yè)務(wù) 。 1913年， 《 聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行法 》 頒布，國(guó)民銀行正式獲準(zhǔn)兼營(yíng)信托業(yè)務(wù)，后來(lái)各州也相繼修改州法，陸續(xù)同意州立銀行也可兼營(yíng)信托業(yè)務(wù)。至此，商業(yè)銀行兼營(yíng)的信托業(yè)務(wù)有了較快的發(fā)展。同時(shí)，由于美國(guó)政府不允許商業(yè)銀行買賣證券及在公司中參股，商業(yè)銀行為了避開這種限制而紛紛設(shè)立信托部來(lái)辦理證券業(yè)務(wù)。這樣，信托業(yè)務(wù)隨著銀行的發(fā)展得到不斷擴(kuò)大。 二戰(zhàn)以后，美國(guó)政府加大了國(guó)家干預(yù)調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)的力度，在凱恩斯（ Keynes）主義影響下，采取溫和的通貨膨脹政策，刺激經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。隨著美國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速增長(zhǎng)，美國(guó)資本市場(chǎng)急速擴(kuò)大，有價(jià)證券的發(fā)行量不斷上升，信托投資業(yè)也大規(guī)模發(fā)展，業(yè)務(wù)活動(dòng)從現(xiàn)金，有價(jià)證券經(jīng)營(yíng)直到房地產(chǎn)，業(yè)務(wù)范圍，經(jīng)營(yíng)手段都時(shí)有翻新。信托業(yè)也獲得了更好的發(fā)展環(huán)境和開拓空間，包括公司債券信托、企業(yè)償付性利潤(rùn)分配信托，退休和養(yǎng)老基金信托以及職工持股信托等多種新的業(yè)務(wù)、新的方式層出不窮，信托資產(chǎn)的規(guī)模迅速擴(kuò)大。 1970年美國(guó)銀行中，信托財(cái)產(chǎn)為 2885億美元，至1980年增長(zhǎng)一倍，為 5712億美元，其占商業(yè)銀行總資產(chǎn)比例由 1970年的 %上升至 %。這說明，美國(guó)的金融信托業(yè)務(wù)已經(jīng)成為美國(guó)商業(yè)銀行業(yè)務(wù)中的一個(gè)重要組成部分。 從目前現(xiàn)狀看，美國(guó)的信托業(yè)務(wù)，按委托人法律上的性質(zhì)分為三類：個(gè)人信托、法人信托、個(gè)人和法人混合信托。個(gè)人信托包括生前信托和身后信托兩種，委托信托機(jī)構(gòu)代為處理其財(cái)產(chǎn)上的事務(wù)和死后一切事務(wù)，具體包括：受托管理財(cái)產(chǎn)、受托處理財(cái)產(chǎn)、指定充當(dāng)監(jiān)護(hù)人或管理人以及私人代理賬戶。法人信托主要是代理企業(yè)和事業(yè)單位發(fā)行股票和債券（如發(fā)行公司債券信托），進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理（如商務(wù)管理信托），代辦公司的設(shè)立、改組、合并及清理手續(xù)等業(yè)務(wù)。個(gè)人和法人混合信托有職工持股信托、年金信托、公益金信托等。 另外，美國(guó)還開發(fā)了許許多多新型的信托投資工具，比如 MMMF（貨幣市場(chǎng)互助