股東將公司發(fā)包給股東的承包經(jīng)營合同效力-文庫吧
2025-08-05 10:23 本頁面
【正文】 合同法的基本原則。公司 承包是當(dāng)事人的意思自治，是當(dāng)事人選擇的一種公司經(jīng)營方式，法律和行政法規(guī)并不禁止，公司承包合同約定的內(nèi)容違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定才認(rèn)定無效。公司在承包期間將原本應(yīng)由股東會(huì)、董事會(huì)行使的部分權(quán)利交給承包人行使，這在法律上可視為股東會(huì)、董事長事會(huì)行使的部分權(quán)利交給承包人行使，這在法律上可視為股東會(huì)、董事會(huì)對承包人的概括性授權(quán)行 2 為。承包人所行使的職權(quán)實(shí)際上等于執(zhí)行董事會(huì)的職權(quán)，這與公司法并不違背。合同約定被告向發(fā)包股東交納一定數(shù)額的承包費(fèi)，亦是當(dāng)事人的自愿行為，該約定是否構(gòu)成保底條款，并不影響合同的整體效力 。故被告主張承包合同無效理由不能成立，不予支持。原告作為發(fā)包股東按照承包合同的約定向法院請求判令被告給付承包費(fèi)，主體適格，應(yīng)予支持。據(jù)此，依照合同法第一百零七條、第一百零九條之規(guī)定，判決被告給付原告承包費(fèi) 64000元，承擔(dān)違約金 42020元。一審判決后，雙方均未上訴，當(dāng)事人主動(dòng)履行了義務(wù)。 【評析】 公司承包經(jīng)營是指 公司或股東 與承包者通過訂立承包合同， 將公司的全部或部分經(jīng)營權(quán)在一定期限內(nèi)交給承包者，由承包者對公司進(jìn)行經(jīng)營管理、承包者按照合同的約定向發(fā)包者支付承包金，并承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的一種經(jīng) 營方式 。關(guān)于公司承包合同的效力問題，無論在理論上還是司法實(shí)務(wù)中都一直存在爭議。 理論上存在的爭議： 劉俊海教授認(rèn)為：“公司和承包并不完全水火不容，但是二者和諧相處確實(shí)提出了一個(gè)問題： 就是如何在公司治理結(jié)構(gòu)和利潤分配、財(cái)務(wù)制度兩個(gè)層面上避免公司制度和承包合同之間的不必要沖突 ?！惫境邪幕A(chǔ)法律文件是公司承包經(jīng)營合同，而在法律缺失的情況下，應(yīng)如何認(rèn)定公司承包合同的效力，在理論上大體有以下三種觀點(diǎn)： 無效說（否定說）。持該觀點(diǎn)者認(rèn)為公司承包將會(huì)破壞公司的法人治理結(jié)構(gòu)，使立法者精心預(yù)設(shè)的“三權(quán)分立”的
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