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股東將公司發(fā)包給股東的承包經營合同效力-資料下載頁

2025-08-30 10:23本頁面

【導讀】XXX、XXX、XXX三人為XXXX有限公司[以下簡稱X公司]股東。其中原告出資294000元,被告出資159000元,第三人出資147000元。約定,承包期為兩年,自2020年8月10日至2020年8月10日止。第一年2020年8月10日前一次支付人民幣10萬元整,余款半年內付清。方式按工商部門注冊的股份分配,即原告50%,被告25%,第三個股東25%。應于2020年8月10日前給付10萬元承包金義務。2020年2月,X公司因故停業(yè),被告亦。后因被告未按合同約定期間給付承包金,原告多次索要未果,遂訴至法院,請求判令被告給付原告承包金20萬元,并承擔違約金42020元。定,當事人依法享有自原訂立合同的權利。同約定的內容違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定才認定無效。承包人所行使的職權實際上等于執(zhí)行董事會的職權,這與公司法并不違背。一審判決后,雙方均未上訴,當事人主動履行了義務。持該觀點者認為公司承包將會破壞公司的法人治理結構,使立。違反公司法有關股東分紅條件的強制性規(guī)定的承包經營合同條

  

【正文】 4 概而論。有些承包合同雖然只選擇一個經營者,但公司經營管理并不拒絕適用公司法中關于公司治理、會計制度等規(guī)定中的強制性法律規(guī)范,對此,應認定承包合同有效。 反之則可認定無效。另一種觀點認為,將公司以承包合同發(fā)包給股東承包經營,實質上是以承包經營的方式代替董事會親自經營管理公司,該行為違反了公司法 和公司章程關于董事會職責的具體規(guī)定。有限責任公司董事會并不是公司的所有權人,董事會對公司的經營管理職權來自于公司法和公司章程的規(guī)定,以及股東會對個別經營管理事項的特別授權。公司法第四十七條明確規(guī)定,董事會應當決定公司的經營計劃和投資方案,制定公司的年度財務預算、決算方案等。將公司發(fā)包給他人經營管理,不親自履行經營和管理公司的職責,違反了公司法關于公司治理機構設置及其職權的規(guī)定。因此,對承包合同應認定無效。宋曉明對此問題未作定論,由此可見,最高法院持審慎態(tài)度,需待進一步的研究。 劉俊海教授認為:尊 重商人和公司首創(chuàng)精神是培育公司競爭力的美德。公司承包經營作為公司或企業(yè)的一種經營方式,適用于傳統(tǒng)企業(yè)(如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)),也適用于現(xiàn)代公司。公司承包經營模式存在的主要理由有四:一是存在著市場需求;二是符合等價有償、互利互惠的公平理念;三是符合公司法鼓勵公司自治的立法原則;四是不可能、也不應該從根本上顛覆公司制度。還有學者認為,承包制作為一種經營方式,適應了我國現(xiàn)階段經濟改革的要求,有利于促進社會生產力的發(fā)展。根據(jù)“法無明文禁止即為允許”這一私法原則,也不應輕易地否認公司承包的法律效力。 現(xiàn)實生活中如此多的小公司在安排和運行承包制,若以機械的、僵硬的觀念去否認它的效力,就會扼殺商人的創(chuàng)新精神,不利于財富增長和社會進步。法律來源程序于生活,不能背離社會現(xiàn)實。小公司股東關于公司營運所做出的制度選擇和安排,只要不違反公共利益和公序良俗,只要不侵害他人利益,就沒有理由加以否定和排斥。
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