【正文】 肢)的任何部位所做出的為人所感知的外部舉動。2．語言行為。即通過語言表達(dá)對他人產(chǎn)生影響的行為。(二)行為方式(手段)這是指行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實施行為過程中所采取的各種方式和方法。一般而言，行為人欲達(dá)到合法的目的，自然會選擇合法的行動計劃、措施、程式和技巧；否則就會選擇違法(或犯罪)的方式和方法。(三)具有法律意義的結(jié)果 法律行為必須要有結(jié)果，因此結(jié)果是法律行為事實的重要內(nèi)容之一。行為結(jié)果是行為過程和全部要素的綜合體現(xiàn)。二、法律行為構(gòu)成的主觀要件這里要考察的所謂“主觀要件”，又稱“法律行為構(gòu)成之心素”，是法律行為內(nèi)在表現(xiàn)的一切方面。它們是行為主體在實施行為時一切心理活動、精神狀態(tài)及認(rèn)知能力的總和，主要包括兩個方面：(一)行為意思(意志)它是指人們基于需要、受動機(jī)支配、為達(dá)到目的而實施行為的心理狀態(tài)。(二)行為認(rèn)知即行為人對自己行為的法律意義和后果的認(rèn)識。三、法律行為的確認(rèn)判斷一個行為是不是法律行為，除了要看它是否符合構(gòu)成(成立)要件外，在多數(shù)情況下還要看它是否經(jīng)過確認(rèn)以及由誰予以確認(rèn)。答：法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。它與一般社會關(guān)系相比，有三個最重要的特征：(1)法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會關(guān)系。沒有法律規(guī)范的存在，就不可能形成與之相應(yīng)的法律關(guān)系；只有納入法律調(diào)整范圍內(nèi)的社會關(guān)系方可稱之為法律關(guān)系。(2)法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容而形成的社會關(guān)系。當(dāng)事人之間按照法律或約定分別享有一定的權(quán)利或承擔(dān)一定的義務(wù)，以法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容聯(lián)結(jié)人們之間的關(guān)系。(3)法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障手段的社會關(guān)系。法律規(guī)范的行為模式反映的是國家意志，當(dāng)法律關(guān)系受到破壞時，即意味著國家意志所授予的權(quán)利受到侵犯，所設(shè)定的義務(wù)被拒絕履行，因而國家必然運(yùn)用強(qiáng)制力給法律關(guān)系以保障。答：法律責(zé)任的實現(xiàn)方式，是指承擔(dān)或追究法律責(zé)任的具體形式，包括懲罰、補(bǔ)償、強(qiáng)制等三種。（一）懲罰懲罰即法律制裁，是國家通過強(qiáng)制對責(zé)任主體的人身、財產(chǎn)和精神實施制裁的責(zé)任方式。懲罰是最嚴(yán)厲的法律責(zé)任實現(xiàn)方式。懲罰主要針對人身進(jìn)行，國家使用強(qiáng)制力對責(zé)任主體的人身、精神施加痛苦，限制或剝奪其財產(chǎn)，使責(zé)任主體受到壓力、損失和道德非難，從而起到報復(fù)、預(yù)防和矯正的作用，平衡社會關(guān)系，實現(xiàn)社會的有序發(fā)展。懲罰（法律制裁）具體包括以下種類：1．民事制裁，是指依照民事法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任而實施的強(qiáng)制措施。民事制裁通常由侵權(quán)或違約引起，主要內(nèi)容包括在國家的強(qiáng)制下支付違約金或賠償?shù)取?．行政制裁，是指依照行政法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任而實施的強(qiáng)制措施，包括行政處罰和行政處分。3．刑事制裁，是指依照刑事法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律責(zé)任而實施的強(qiáng)制措施，通常稱刑罰制裁。這是一種最嚴(yán)厲的制裁。4．違憲制裁，是指依照憲法的規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的違憲責(zé)任而實施的一種強(qiáng)制措施。（二）補(bǔ)償補(bǔ)償是通過國家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式。補(bǔ)償包括防止性的補(bǔ)償、回復(fù)性的補(bǔ)償、補(bǔ)救性的補(bǔ)償?shù)炔煌阅艿呢?zé)任方式。在我國，補(bǔ)償主要包括民事補(bǔ)償和國家賠償兩類。（三）強(qiáng)制強(qiáng)制是指國家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式。答：法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)是指對因違法行為、違約行為或法律規(guī)定而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動。法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)是由國家特設(shè)或授權(quán)的專門機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的。歸責(zé)，即法律責(zé)任的歸結(jié)，是指國家機(jī)關(guān)或其他社會組織根據(jù)法律規(guī)定，依照法定程序判斷、認(rèn)定、歸結(jié)和執(zhí)行法律責(zé)任的活動。責(zé)任法定原則是法治原則在歸責(zé)問題上的具體運(yùn)用，它的基本要求為：作為一種否定性的法律后果，法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定：違法行為或違約行為發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)按照事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者、違約者或相關(guān)人的責(zé)任。責(zé)任法定原則的基本特點(diǎn)為法定性、合理性和明確性，即事先用成文的法律形式明確地規(guī)定法律責(zé)任，而且這種規(guī)定必須合理。在認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任時，必須首先考慮因果關(guān)系，即引起與被引起的關(guān)系，具體包括：①人的行為與損害結(jié)果或危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。②人的意志、心理、理想等主觀因素與外部行為之間的因果關(guān)系，即導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果或危害結(jié)果出現(xiàn)的違法行為或違約行為是否是行為人內(nèi)心主觀意志支配外部客觀行為的結(jié)果。責(zé)任與處罰相當(dāng)原則是公平觀念在歸責(zé)問題上的具體體現(xiàn)，其基本含義為法律責(zé)任的大小、處罰的輕重應(yīng)與違法行為或違約行為的輕重相適應(yīng)，做到“罪責(zé)均衡”、“罰當(dāng)其罪”。內(nèi)容具體包括以下方面：①法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為或違約行為的性質(zhì)相適應(yīng)。②法律責(zé)任的種類和輕重與違法行為或違約行為的具體情節(jié)相適應(yīng)。③法律責(zé)任的輕重和種類與行為人的主觀惡性相適應(yīng)。免責(zé)以法律責(zé)任的存在為前提，是指雖然違法者事實上違反了法律，并且具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主觀或客觀條件，可以被部分或全部地免除（即不實際承擔(dān)）法律責(zé)任。答：程序的正當(dāng)性包含的價值是程序的中立、理性、排他、可操作、平等參與、自治、及時終結(jié)和公開；通過正當(dāng)程序達(dá)到憲法的至信、至尊、至上從而實現(xiàn)憲法權(quán)威。正當(dāng)法律程序（DueProcessofLaw）有兩個基本功能：一是防止公權(quán)力濫用，遏制腐?。欢潜Ｕ先藱?quán)，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益不受公權(quán)力主體濫權(quán)、恣意行為侵犯。正當(dāng)程序的特征：①角色的分化。分化“是指一定的結(jié)構(gòu)或者功能在進(jìn)化過程中演變成兩個以上的組織或角色作用的過程”。程序中的決定者不但不集中決定權(quán)，而且將決定權(quán)分解于程序的過程之中，即通過角色分派體系來完成決定。程序參加者在角色就位后根據(jù)程序法的規(guī)定各司其職，互相配合，互相牽制。因此程序法的內(nèi)容是各種程序角色的程序性權(quán)利和義務(wù)。②程序外因素的阻隔。程序的設(shè)臵是為了有意識地阻隔對結(jié)果、對法律外的目標(biāo)的過早的考慮和把握。這樣做的目的首先是為了防止恣意；其次是為了在結(jié)果未知狀態(tài)下確保程序中的選擇的自由。③直觀的公正。正當(dāng)程序通過直觀的公正來間接地支持結(jié)果的妥當(dāng)性。這是因為程序的設(shè)臵中包含了這樣的一些要素：對立面、決定者、信息、對話、結(jié)果。正當(dāng)程序的要素中必然有對立面設(shè)臵，它存在復(fù)數(shù)的利益對立或競爭的主體。決定者在多數(shù)情況下是指解決糾紛的第三者或程序的指揮者。正當(dāng)程序?qū)τ跊Q定者最重要的要求則是“中立性”。信息是指待決事項相關(guān)的事實、知識、資料、根據(jù)等等。對于一個事項的決定者來說，足夠的信息是十分重要的。對話是指程序主體（特別是在對立面）之間為達(dá)成合意而針對爭論點(diǎn)所開展的意見交涉方式。結(jié)果是指程序中產(chǎn)生的根據(jù)事實和正當(dāng)理由做出的最終決定。這五個方面構(gòu)成了程序這種“看得見的公正”，即直觀的公正。④對立意見的交涉。正當(dāng)程序是高度制度化的程序，因此對于當(dāng)事人的設(shè)臵有嚴(yán)格要求，這就是當(dāng)事人的相互對立或競爭關(guān)系。，談?wù)勗剂?xí)慣與法有何不同？答：法和原始習(xí)慣都是社會行為規(guī)范，起著調(diào)整社會關(guān)系的作用，但二者是兩種不同性質(zhì)的社會現(xiàn)象和社會規(guī)范，原始習(xí)慣和法的區(qū)別表現(xiàn)在：第一，產(chǎn)生方式不同。原始習(xí)慣的產(chǎn)生和發(fā)展并不經(jīng)由特殊的權(quán)力機(jī)關(guān)，而是人們在共同生產(chǎn)和生活過程中從必然的和無數(shù)偶然的相互聯(lián)系和關(guān)系中，逐漸地、自然而然地自發(fā)形成，并世代相傳和演變下來的；法律是由國家有意識地制定或認(rèn)可的，是掌握國家政權(quán)的社會集團(tuán)基于自己的根本利益和整體利益，并出于維護(hù)和發(fā)展這種利益的目的而有意識地對原始習(xí)慣加以選擇、確認(rèn)或自覺創(chuàng)制的。第二，體現(xiàn)本質(zhì)不同。原始社會習(xí)慣是在生產(chǎn)資料氏族公有制的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上產(chǎn)生和存在的，原始習(xí)慣體現(xiàn)氏族全體成員的共同意志，反映的是人們之間利益的一致性和平等關(guān)系；而剛剛產(chǎn)生的法是在生產(chǎn)資料奴隸主占有制的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上產(chǎn)生和存在的，要反映社會統(tǒng)治集團(tuán)的意志，維護(hù)掌握政權(quán)的社會集團(tuán)的根本利益。第三，適用范圍不同。原始習(xí)慣限于,適用于具有血緣親屬關(guān)系的同一氏族或部落的所有成員，與地域無關(guān)，遵循“屬人主義”原則；法按地域劃分其適用范圍，即一般適用于一定地域中的所有居民，適用于國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)的所有居民，而不分其屬于何種血緣，即與血緣無關(guān)，遵循“屬地主義”原則。第四，調(diào)整內(nèi)容不同。原始人依習(xí)慣而行事，在一般情況下無所謂是行使權(quán)利還是履行義務(wù)。而法律對行為的調(diào)整是以權(quán)利和義務(wù)的分離為條件第五，實施方式不同。原始習(xí)慣是通過社會輿論、氏族首領(lǐng)的威信、傳統(tǒng)力量、人們的自覺和內(nèi)心驅(qū)使等因素保證實施,不具有國家強(qiáng)制性。而法律是由國家這一特殊的暴力機(jī)關(guān)保證實施，因而具有國家強(qiáng)制性。第六，歷史使命不同。原始社會習(xí)慣調(diào)整社會關(guān)系的目的，在于維系氏族的血緣關(guān)系，維護(hù)原始人之間相互團(tuán)結(jié)、平等互助的社會關(guān)系和社會秩序，維護(hù)共同利益；法調(diào)整社會關(guān)系的目的，在于確立和維護(hù)有利于社會統(tǒng)治集團(tuán)的社會關(guān)系和社會秩序。由此可見，法律帶有強(qiáng)烈的政治傾向；原始習(xí)慣具有平等性，而無政治色彩。答：我國的立法必須充分反映人民的意志，體現(xiàn)廣大人民的根本利益，這是衡量立法質(zhì)量的最根本標(biāo)準(zhǔn)。這些原則主要是：(一)立法必須遵循憲法的基本原則和規(guī)定憲法是國家的根本大法，是治國安邦的總章程，具有最高的法律效力。依法治國，歸根結(jié)底是依照憲法治國。維護(hù)法治的權(quán)威，首先是維護(hù)憲法的權(quán)威。憲法明確規(guī)定：“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。”遵循憲法的基本原則和規(guī)定，是立法必須始終遵循的一條最重要的原則。(二)立法要從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)我國是一個統(tǒng)一的多民族的單一制國家。維護(hù)法制統(tǒng)一，是維護(hù)國家統(tǒng)一的重要保證。憲法規(guī)定：“國家維護(hù)社會主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。”維護(hù)法制統(tǒng)一，首先要從立法做起。一切立法活動，都必須從國家整體利益出發(fā)，以最廣大人民群眾的根本利益為依歸，否得以部門利益、地方利益等局部利益凌駕于國家整體利益之上，不得在立法中搞“上有政策，下有對策”。所有的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例都不得同憲法相抵觸，下位階的法不得同上位階的法相抵觸，同位階的法之間也要互相銜接和一致。為此，我國進(jìn)一步完善了行政法規(guī)、地方性法規(guī)備案審查制度。如果出現(xiàn)與憲法和上位階的法相抵觸或同位階的法之間不一致的，根據(jù)立法法的規(guī)定，有關(guān)國家機(jī)關(guān)有權(quán)依法予以改變或者撤銷。(三)立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)人民意志，發(fā)揚(yáng)社會主義民主保障人民通過多種途徑參與立法活動人民群眾參與國家立法活動，主要包括兩個方面：一是人民群眾通過民主選舉各級人大代表，由人大代表代表人民參與立法工作，反映人民的意見和要求；二是國家機(jī)關(guān)在立法活動中，采取各種有效措施，包括將草案向社會公布公開征求群眾意見和召開座談會、聽證會、論證會等各種形式，廣泛聽取人民群眾的意見，以使制定出來的法律、法規(guī)真正體現(xiàn)人民的意志，反映最廣大人民群眾的根本利益。(四)立法要從實際出發(fā)，科學(xué)、合理地規(guī)范社會關(guān)系立法必須從調(diào)整社會關(guān)系的客觀實際出發(fā)，符合實際需要。堅持立法從實際出發(fā)，最根本的是堅持從我國的國情出發(fā)。我國地域遼闊、人口眾多，各地經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展不平衡，正處于并將長期處于社會主義初級階段，改革開放將是一項長期的方針政策，這就是我們的基本國情。在立法中，必須從我國的國情出發(fā)，落實科學(xué)發(fā)展觀，認(rèn)真總結(jié)自己的經(jīng)驗，將經(jīng)過實踐證明行之有效的成功做法和經(jīng)驗上升為法律。外國的經(jīng)驗只能起參考借鑒作用，決不能照抄照搬。堅持立法從實際出發(fā)，要落實到科學(xué)、合理地規(guī)范社會關(guān)系。一方面，要科學(xué)、合理地規(guī)定公民、法人和其他組織的權(quán)利與義務(wù)，做到權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一。另一方面，要科學(xué)、合理地規(guī)定國家機(jī)關(guān)的權(quán)力與責(zé)任，做到權(quán)力與責(zé)任相一致。只有這樣，才能提高法律、法規(guī)、規(guī)章的質(zhì)量和效能。(五)立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序依法治國的一個重要方面，就是依法治權(quán)，做到各國家機(jī)關(guān)嚴(yán)格在憲法和法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)。國家機(jī)關(guān)的立法活動也不例外，應(yīng)當(dāng)在法定的范圍內(nèi)進(jìn)行。這是社會主義法治的一項重要原則。依法進(jìn)行立去活動，主要包括兩個方面：一是立法應(yīng)當(dāng)遵循法定的權(quán)限；二是立法應(yīng)當(dāng)遵循法定的程序。憲法、立法法和有關(guān)法律對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的各自權(quán)限和程序都作了明確規(guī)定，一切立法都必須嚴(yán)格在各自的權(quán)限范圍內(nèi)作出規(guī)定，遵循法定程序，不得越權(quán)和違背法定程序。立法法明確規(guī)定，凡超越權(quán)限、違背法定程序制定的法律、法規(guī)、規(guī)章，有關(guān)國家機(jī)關(guān)可以按照法律規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷。一、執(zhí)法的概念執(zhí)法即法律執(zhí)行，有廣義和狹義兩種理解。廣義上的執(zhí)法，是指國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實施法律的活動，它包括一切執(zhí)行法律、適用法律的活動。狹義上的執(zhí)法，是指國家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員在行使行政管理權(quán)的過程中，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實施法律的活動。執(zhí)法的特征二、與司法等相比較，執(zhí)法主要有以下特征：(一)執(zhí)法主體具有特定性執(zhí)法權(quán)是憲法和法律賦予行政機(jī)關(guān)的職權(quán)。在我國，只有行政機(jī)關(guān)及其公職人員、法律或法規(guī)授權(quán)的組織及其工作人員、行政機(jī)關(guān)委托的組織或個人才能作為執(zhí)法的主體，其他任何組織或者個人都不能構(gòu)成執(zhí)法的主體。(二)執(zhí)法依據(jù)的多樣性和等級性行政執(zhí)法的依據(jù)可以是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、行政規(guī)章，也可以是條約、行政協(xié)定，或者是行政規(guī)定和行政命令，或者人民法院的行政裁決書。它們之間的效力層次、等級不同，下位法不得違反上位法，或者與之原則抵觸，(三)執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性執(zhí)法是以國家名義對社會實行全方位的組織和管理的行為，它涉及社會、經(jīng)濟(jì)等生活的各個方面，包括政治、經(jīng)濟(jì)、外交、國防、財政、文化、教育、衛(wèi)生、科學(xué)、工業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、交通、建設(shè)、治安、社會福利、公用事業(yè)等各個領(lǐng)域，內(nèi)容十分廣泛。特別在現(xiàn)代社會，社會事務(wù)愈加復(fù)雜，行政管理的范圍更為廣泛，執(zhí)法的范圍也日益擴(kuò)大，執(zhí)法對社會生活的影響也日漸深刻。(四)執(zhí)法活動具有單方面性行政機(jī)關(guān)執(zhí)法與司法機(jī)關(guān)以第三者身份居間裁判不同。在執(zhí)法中，行政機(jī)關(guān)與企業(yè)、公民等行政相對人形成行政法律關(guān)系。在行政法律關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)既是一方當(dāng)事人，又是執(zhí)法者。行政機(jī)關(guān)代表國家，在行政法律關(guān)系中居支配地位，其意思表示和處分行為對于該法律關(guān)系具有決定