【正文】 wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 28 第 98天 申請國有資產(chǎn)評估確認(rèn) 第 130 天 國有資產(chǎn)評估獲確認(rèn)（收到申請后 45 天） 第 131 天 國有股權(quán)處置方案申請 第 145 天 國有股權(quán)處置方案確定 第 146 天 申請設(shè)立公司 第 158天 國家經(jīng)貿(mào)委批準(zhǔn)設(shè)立公司 第 159天 創(chuàng)立大會召開、通過股份公司章程、股份公司設(shè)立 第 160天 向香港聯(lián)交所遞交 A1 表 第 170天 股份公司新章程獲國家經(jīng)貿(mào)委批準(zhǔn) 第 171天 股份公司申請發(fā)行境外上市外資股 第 172天 向香港聯(lián)交所提交上市文件 第 183天 中國 證券會批準(zhǔn)股份公司發(fā)行境外上市外資股 第 190天 香港聯(lián)交所上市聆訊 第 191天 路演開始 第 211天 定價、簽承銷協(xié)議 在這個時間表中，我們假設(shè)評估和審計工作約耗時二個半月左右。如果公司有把握，這個環(huán)節(jié)可以節(jié)省一些時間。另外，有關(guān)中國政府批準(zhǔn)、確認(rèn)期我們都采用了最長時期，這一部分應(yīng)當(dāng)也有壓縮的余地。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 29 第四章 設(shè)立新上市公司 公司設(shè)立新上市公司的具體步驟一般應(yīng)當(dāng)包括： 1. 發(fā)起人簽署發(fā)起人協(xié)議（發(fā)起人超過一名即應(yīng)當(dāng)簽署發(fā)起人協(xié)議）。 2. 主要發(fā)起人公司申請獲得新上市公司的境外上市預(yù)選企業(yè)資格； 3. 主要發(fā)起人公司在聘請專業(yè)人士進行財務(wù)審計的同時 ，進行財產(chǎn)清查、資產(chǎn)評估以及土地評估工作； 4. 公司就資產(chǎn)評估和土地評估的結(jié)果分別獲得財政部以及國土資源部的確認(rèn)文件； 5. 公司取得財政部對國有資產(chǎn)折股方案以及國有股權(quán)處置方案的批復(fù)文件； 6. 新上市公司應(yīng)當(dāng)在報送審批之前辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記，并以公司登記機關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱進行必須的報送審批程序。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為 6 個月； 7. 公司申請獲得國務(wù)院在行業(yè)方面的特殊批準(zhǔn)，包括但不限于（如適用）：從事網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營權(quán)的批復(fù)、關(guān)于新上市公司從事民用航空相關(guān)業(yè)務(wù)的批復(fù)等； 8. 公司準(zhǔn)備設(shè)立新上市公司的申請、連同一個符合中國公司法一 般規(guī)定的章程草案以及新上市公司模擬的三年審計報告、盈利預(yù)測、評估報告及前述第（ 7）條所涉的批準(zhǔn)，報國家經(jīng)貿(mào)委； 9. 國家經(jīng)貿(mào)委關(guān)于同意設(shè)立新上市公司的批復(fù)； 10. 發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)召開新上市公司創(chuàng)立大會會議，選舉董事會和監(jiān)事會。由董事會向公司登記機關(guān)（此處應(yīng)當(dāng)是國家工商行政管理局）報送設(shè)立公司的批準(zhǔn)文件、公司章程、驗資報告等文件，申請設(shè)立登記； 11. 公司登記機關(guān)頒發(fā)新上市公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 30 第五章 關(guān)于以行政劃撥方式進行重組 我們理解，公司目前的重組設(shè)想是，第一步將所屬各中心的經(jīng)營性資產(chǎn)和業(yè)務(wù)與非經(jīng)營性資產(chǎn) 和業(yè)務(wù)分離，用前者設(shè)立分公司，并組建分公司領(lǐng)導(dǎo)班子進行經(jīng)營運作。后者留在現(xiàn)有所屬企業(yè)內(nèi)。第二步將所屬企業(yè)從事經(jīng)營性業(yè)務(wù)的分公司以行政劃撥方式，注入上市公司。 上述第一步資產(chǎn)分離屬于公司對生產(chǎn)組織和經(jīng)營機制的調(diào)整。各個分公司仍是原屬法人企業(yè)的一部分，這種生產(chǎn)組織和經(jīng)營機制的調(diào)整完全可以通過公司的決定進行。上述第二步涉及將公司及其所屬獨立法人的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)移及上市公司的設(shè)立，對于公司所屬企業(yè)，第二步意味著它們的減資。根據(jù)現(xiàn)行的法律框架，實現(xiàn)第二步重組，公司及其所屬法人需清理債權(quán)債務(wù)，進行必要的合同變更，征得有關(guān) 第三方當(dāng)事人的同意、豁免，辦理有關(guān)變更手續(xù)。 鑒于按現(xiàn)行法律進行第二步重組，工作量很大，可能影響公司重組上市的日程。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 31 第六章 關(guān)于公司重組過程中債權(quán)債務(wù)的處理 一、公司征得有關(guān)債權(quán)人的同意 資產(chǎn)重組意味著企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化。根據(jù)中國法，企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化時，應(yīng)取得貸款給企業(yè)的金融機構(gòu)以及為企業(yè)提供擔(dān)保的擔(dān)保人的同意；許多貸款協(xié)議或擔(dān)保協(xié)議（特別是境外貸款協(xié)議）可能在協(xié)議中約定如果借款人資產(chǎn)發(fā)生重大變化或發(fā)生控股股東的變化，借款人需提前還款或者事先取得貸款人、擔(dān)保人的同意；取得境外銀行的 同意往往需要很長時間。如果貸款人是國際金融機構(gòu)，如世行、亞行等，還需財政部或中國人民銀行的介入才可獲得同意。 另外，對于某些公司正在履行中的合同，如資產(chǎn)重組完成后，合同將由新上市公司繼續(xù)履行，或者如果合同中有關(guān)于合同一方資產(chǎn)發(fā)生重大變化需征得合同他方同意的規(guī)定，則公司需就資產(chǎn)重組事宜獲得合同對方當(dāng)事人的同意。 二、公司下屬企業(yè)重組征得債權(quán)人的同意 公司下屬企業(yè)（包括公司全資子公司，控股或參股公司，中外合資企業(yè)，公司控股的上市以及公司設(shè)立的非獨立法人地位的分支機構(gòu)、分公司）在組入新上市公司時，可能同 樣會發(fā)生需要及該等公司其他股東的同意情況。 公司的全資子公司如在組入新上市公司之前本身要進行資產(chǎn)重組（例如有的全資子公司組入新上市公司前，可能要將非生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)剝離出來），那么該全資子公司需就其自身資產(chǎn)重組事宜征得有關(guān)債權(quán)人，如貸款銀行和為該全資子公司提供擔(dān)保的擔(dān)保人等同意。 公司將其在下屬企業(yè)中持有的股權(quán)投入新上市公司，將導(dǎo)致其下屬企業(yè)發(fā)生控股股東的變化，因此如果其下屬企業(yè)對外簽訂的貸款合同或其他合同中存在限制合同一方變更控股股東的條款，則該下屬企業(yè)需就其變更控股股東行為限得合同他方的同意。 三、以行政劃撥的方式進行資產(chǎn)重組 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 32 公司如能夠以經(jīng)批準(zhǔn)進行行政劃撥的手段將有關(guān)資產(chǎn)注入新上市公司，則可能免去上述征得債權(quán)人同意的步驟。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 33 第七章 公司下屬具有獨立法人地位的企業(yè)處置方案 我們理解，公司下面可能有若干性質(zhì)不同的具有獨立法人地位的企業(yè)，如全資子公司，控股公司或參股公司（公司與國內(nèi)企業(yè)聯(lián)營的企業(yè)或者與國內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、股份有限公司），中外合資企業(yè)以及公司控股的上市公司等。這些不同性質(zhì)的下屬企業(yè)的相關(guān)資產(chǎn)均有可能被組入新上市公司。 為說明方便起見，公司下面眾多性質(zhì)不同的 具有獨立法人地位的企業(yè)在下面的說明中簡稱為“公司下屬企業(yè)”或“下屬企業(yè)”。 由于企業(yè)性質(zhì)不同，公司下屬企業(yè)在組入新上市公司時，方式也將有所不同，需要分別加以考慮。 一、 在現(xiàn)行法律框架下，公司下屬企業(yè)組入新上市公司的方式 全資子公司 對于全資子公司，可以有兩種方式：（ 1）注銷全資子公司的獨立法人地位，對其進行清算，然后由公司將清算后的凈資產(chǎn)注入新上市公司。（ 2）保留全資子公司的獨立法人地位，由公司將其持有的全部權(quán)益經(jīng)審計、評估后直接劃歸新上市公司。 不過由于我國《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司股東為 250 人，股份有限公司股東為 50 人以上，因此，如果公司將其持有的全資子公司全部權(quán)益投入新上市公司后，需要繼續(xù)保持全資子公司的獨立法人地位，則公司還需尋找新的合作方，將組入新上市公司的全資子公司改為非全資子公司。 但目前實踐中的作法并不是完全與法律規(guī)定一致，在為設(shè)立股份有限公司進行資產(chǎn)重組中，并沒有完全做到將原有的全資子公司改為有限責(zé)任公司，而是有許多保留全資子公司的情況。 控股公司或參股公司 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 34 （ 1） 有限責(zé)任公司 公司可以將其在與國內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司中所持的股權(quán)注入新上市公司。對于該有限責(zé)任公司而 言，其股東發(fā)生了變化，公司的行為導(dǎo)致有限責(zé)任公司的股權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)讓。《公司法》允許有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)在轉(zhuǎn)讓程序上作了一些限制性規(guī)定，《公司法》第三十五條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此，公司將其持有的股權(quán)注入新上市公司的行為尚需征得有限責(zé)任企業(yè)其他股東的同意，并且應(yīng)獲得其他股東同意放棄優(yōu)先購買權(quán)的承 諾。 （ 2） 股份有限公司（非上市） 公司可以將其在與國內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的股份有限公司中所持的股份注入新上市公司。《公司法》沒有對股份有限公司的股東轉(zhuǎn)讓股份在程序上作出限制性規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股份不必征得其他股東的同意。但《公司法》第一百四十七條規(guī)定，發(fā)起人持有的股份，在股份有限公司成立之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。因此，如果公司是股份有限公司的發(fā)起人，且該股份有限公司成立不足 3 年，則公司不能將其持有的股權(quán)投入新上市公司。 （ 3） 聯(lián)營企業(yè) 公司將其在聯(lián)營企業(yè)中的權(quán)益投入新上市公司，其行為性質(zhì)與公司將其在前述兩種公司中所持的 股權(quán)投入新上市公司的行為性質(zhì)相同。但由于聯(lián)營企業(yè)不是依《公司法》成立的公司，而是依《民法通則》設(shè)立的企業(yè)，因此，公司能否將其在聯(lián)營企業(yè)中的權(quán)益投入新上市公司，主要是看聯(lián)營企業(yè)的合同中有無禁止性或限制性規(guī)定。 中外合資企業(yè) 公司可以將其在中外合資企業(yè)中所持的股權(quán)注入新上市公司。但鑒于合資企業(yè)要受有關(guān)合資企業(yè)的法律、法規(guī)管轄，合資企業(yè)的股東發(fā)生變更，需要征得合E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 35 資企業(yè)其他股東的同意，履行合資企業(yè)變更投資者的有關(guān)程序，如董事會作出同意決議，修改合資協(xié)議、章程等，并報有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。 公司控股的上市公司 與上市公司有關(guān)的行為除了要遵守關(guān)于股份公司的一般規(guī)定外，還要遵守有關(guān)上市公司的特別規(guī)定?，F(xiàn)行生效的規(guī)范上市公司的規(guī)定主要見于《公司法》和《證券法》。另外，與上市公司有關(guān)的行為還需遵守上市公司上市地證券交易所的有關(guān)規(guī)定。 《證券法》第八十一條“通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外”。 二、 與行政劃撥方式相關(guān)的問題 如果新上市公司的設(shè)立采用行政劃撥方式，公司下屬企業(yè)重 組進入新上市公司將完全依行政命令進行，公司及其下屬企業(yè)應(yīng)不需征得相關(guān)債權(quán)人或合資人、合作人的同意。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 36 第八章 組建新上市公司資產(chǎn)重組中土地的處置方案 我們理解，公司及公司下屬企業(yè)目前使用的土地主要是國有土地。上述土地在新上市公司組建完成后由新上市公司或新上市公司下屬企業(yè)占有使用。 一、國有土地使用權(quán)的一般規(guī)定 在我國，國有土地的所有權(quán)屬于國家。企業(yè)事業(yè)單位可以通過法律途徑獲得國有土地的使用權(quán)。企事業(yè)單位經(jīng)國家劃撥取得國有土地使用權(quán)時，一般只能自用，而不能將國家撥的土地使用權(quán)投資入股、轉(zhuǎn)讓他人或出租 。企事業(yè)單位向國家繳納土地出讓金后，可以取得土地使用權(quán)。企事業(yè)單位可以以出讓土地使用權(quán)出資入股，或?qū)⑵滢D(zhuǎn)讓出租予他人。 二、股份公司使用土地的一般規(guī)定 根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司取得的土地使用權(quán)可以是他人以作價入股、轉(zhuǎn)讓或出租方式提供給股份公司的。由于國營企業(yè)的土地使用權(quán)一般以劃撥方式取得，所以某一國營企業(yè)將國撥土地使用權(quán)作價入股時，這部分土地使用權(quán)所折股份的所有人應(yīng)為國家，而非該國營企業(yè)。國營企業(yè)一般也無權(quán)將國撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或出租給股份公司，除非國有企業(yè)向國家繳納出讓金將自己所有的國撥土地使用權(quán)，變?yōu)槌?讓土地使用權(quán)，或者將出租取得的租