【正文】 關法律的規(guī)定制定實施辦法。這個辦法，是企業(yè)法人破產過程當中的一個例外。第三步，判斷該企業(yè)是否有關于破產的法律規(guī)定，主要是針對沒有法人資格的組織體。比如：個體工商戶、合伙企業(yè)等。如果有法律規(guī)定了這類組織的清算，并且這種組織屬于破產清算的，那么才可以參照適用新《企業(yè)破產法》規(guī)定的程序，這是一個很嚴格的限制。包括三個要件：必須要適用于非企業(yè)法人的組織體。比如：自然人就不能夠適用。必須要有相關法律對于該組織關于清算方面的規(guī)定。相關法律規(guī)定的清算還必須是破產清算?！忌弦粚ｎ}案例分析解答〗第一點，如果A酒店沒有新的證據(jù)，法院查明后依然是上述事實時，法院就應當駁回A酒店破產還債的申請；第二點，如果A酒店有證據(jù)證明其明顯缺乏清償能力，法院就應當受理破產申請，按照破產還債程序、重整程序、清算程序或者是和解程序進行破產清算、重整或者是和解。不管是何種原因，只要不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，企業(yè)法人就可以申請破產。也就是說，企業(yè)法人具備破產能力。本案中，A酒店提供的資產負債表和應收款的明細表數(shù)據(jù)不一致，也就是A酒店提供的資料不足以證明其確屬不能清償?shù)狡趥鶆?，但是，A酒店確實到了資不抵債的地步，好像是符合企業(yè)破產法規(guī)定的：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。資不抵債并非就是喪失清償還債能力。A酒店沒有對其經營狀況、財務狀況進行審計，造成A酒店的資產負債表應收款和應付款的明細表數(shù)據(jù)之間有一個132萬元的差額，并且在已知的應收款當中。這些個人占用的巨額資金，這筆款到底是什么性質呢？為什么不去追索呢？根據(jù)新的《企業(yè)破產法》規(guī)定，破產企業(yè)應當為了保護債權人的利益，要盡最大的可能防止資產的流失。雖然新《企業(yè)破產法》減去了因經營管理不善，而造成嚴重虧損的原因，與舊的破產法相比，增加了關于明顯缺乏清償能力的規(guī)定。好像表面上看，不再強調資不抵債的原因，只是需要滿足資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的要件，但是對于申請破產企業(yè)的破產能力一般仍然需要考察其是否存在過失的。當然，這個過失并不是其主觀上的意愿，因為企業(yè)法人是組織體，不可能延及過錯的問題。此處的過錯就意味著申請破產的企業(yè)法人在客觀行為上有不合理的地方。一般指兩種情形：一種是為了躲避債務而惡意地破產；另外一種是沒有盡到最大限度保護債權人利益的義務，而放棄自身的債權。本案就是這種情況。A酒店的資產負債表的應收款和應付款的明細表數(shù)據(jù)之間有一個132萬元的差額，這就是一個疑問。這兩個問題都說明，A酒店B公司沒有恪守自己的職責，追索自己的債權。從而損害了債權人的合法權益。通過這個案件，我們可以看到：在具體運用新的企業(yè)破產法關于破產能力規(guī)定的時候，不能夠僅僅局限于文字的表述，還要把握住文字之后的立法精神。破產法的立法本意是：為了保護債權人的合法權益，為了促使企業(yè)優(yōu)勝劣汰，來切合市場經濟的要求。不管新的破產法對舊的破產法作了何種修改，這個立法精神是沒有變的。注意：新的破產法增加的“明顯缺乏清償能力”的規(guī)定，使得具有破產能力的條件更為寬松。只要申請破產的企業(yè)有證據(jù)證明其明顯缺乏清償能力，就不需要必須符合不能清償?shù)狡趥鶆?、資產不足以清償全部債務的要求，就具備破產能力，可以申請破產。所以說，如果A酒店有充足的證據(jù)證明其確實缺乏清償能力，此案就應另當別論，法院就應當受理A酒店的破產申請。依照新的企業(yè)破產法規(guī)定，根據(jù)破產還債程序、重整程序或者是和解程序來進行破產清算，重整或者是和解。企業(yè)破產法與民事訴訟法的關系企業(yè)破產法是一個特別的民事訴訟程序。表現(xiàn)為：在破產法中并沒有把所有的審理程序都規(guī)定進去，而是對于沒有規(guī)定進去的程序，除了審判監(jiān)督程序以外，可以適用民事訴訟法的有關規(guī)定。比如：民事訴訟法當中的有關裁定上訴、回避、證據(jù)、訴訟代理人、妨礙民事訴訟的強制措施等規(guī)定，都可以適用在破產案件的審理中。破產案件的管轄：由破產債務人住所地的人民法院管轄。這一點，與民事訴訟的管轄不太一樣。此處的債務人住所地，指的是債務人的主要辦事機構所在地。債務人沒有辦事機構的，就由其注冊地人民法院來管轄。破產案件由住所地人民法院管轄，而我國的法院設置有四級，這時，就要依據(jù)最高院的一個司法解釋《關于審理企業(yè)破產案件的若干規(guī)定》來進行最后的確定。基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者是區(qū)的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件；中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市以及含本級以上的工商行政管理機關核準登記企業(yè)的破產案件，納入國家計劃調整的企業(yè)破產案件由中級人民法院管轄。另外，依照民事訴訟法第三十九條的規(guī)定，上級人民法院有權審理下級人民法院管轄的企業(yè)破產案件，或者是把本院管轄的企業(yè)破產案件移交下級人民法院審理。下級人民法院需要將自己管轄的企業(yè)破產案件交由上級人民法院審理的，可以報請上級人民法院進行審理。省、自治區(qū)、直轄市范圍因特殊情況，需要對個別企業(yè)破產案件的地域調整的，必須要經過共同的上級人民法院批準。民事訴訟法當中有關裁定效力的規(guī)定，是完全適用于破產案件的。對法院裁定不予受理的破產申請的，或者是法院受理破產申請后自破產宣告前，經審查發(fā)現(xiàn)債務人不符合破產界限駁回申請的裁定，申請人可以向上一級人民法院提出上訴。有關裁定是否可以上訴，是適用民事訴訟法關于上訴規(guī)定的。民事訴訟法審判監(jiān)督程序，不適用于破產案件。破產案件的審理是一審終結。對于法院作出宣告破產的裁定沒有規(guī)定上訴，也不能抗訴。所以，民事訴訟法有關審判監(jiān)督程序的規(guī)定，不適用于破產案件的審理。企業(yè)破產法的域外效力我國的企業(yè)破產法基本采用的是普及破產主義。普及破產主義：是指涉外破產案件在破產者的住所地或者所在國宣告的破產，應當包括債務人的所有財產，無論其位于國內還是國外。根據(jù)該條規(guī)定，我們可以看出，我國的企業(yè)破產法基本采用的是普及破產主義。破產的效力及于債務人在境外的財產。但這只是一個原則。由于境外的財產不在中國法院的直接管轄之下，實際上是需要通過雙邊或者是多邊的司法合作協(xié)議來解決法院破產宣告的送達執(zhí)行等問題。企業(yè)破產法承認域外法院破產宣告的效力，但是又規(guī)定了三個例外的情形：該國家或者地區(qū)與中華人民共和國不存在相關條約或者互惠關系。境外開始的破產程序違反了我國法律的基本原則，損害國家主權安全和社會公共利益。境外開始的破產程序將損害境內債權人的合法權益。這和民事訴訟法規(guī)定的涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定是一致的。有利于在保護我國債權人合法權益的基礎上更大的促進我國對外經濟合作。課后案例分析A鑄材公司是國有企業(yè)，該公司成立之初，全部資產為620萬元。A鑄材公司成立后，在激烈的市場競爭中，經營決策屢屢失誤，加之公司內部管理混亂，至2000年公司即負債80萬元，2001年負債620萬元，2002年負債800萬元，2003年負債達1300萬元，已出現(xiàn)嚴重的不能清償?shù)狡趥鶆盏默F(xiàn)象，經B市經委同意，A鑄材公司于2004年3月向某人民法院提出破產申請?！∧橙嗣穹ㄔ菏芾肀景负髮Ρ景溉绾翁幚頎幾h較大，主要有兩種觀點：　　一種觀點認為，應宣告破產。理由是，A鑄材公司因經營管理不善，嚴重虧損，負債累累，而且政府有關部門拒絕資助以幫助清償債務，該公司已喪失清償?shù)狡趥鶆盏哪芰?，故依法宣告破產?！　×硪环N觀點認為，A鑄材公司不能宣告破產，應由B市經委承擔連帶清償責任。理由是，A鑄材公司從2002年起，實際上已處于半停產狀態(tài)，經營管理較為混亂，人心浮動，資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?，處于負債經營的狀態(tài)。但該公司隱瞞企業(yè)經營狀況，在大大超出其履行能力的情況下，繼續(xù)與他人進行經濟行為，其行為有明顯的欺詐性，導致其他企事業(yè)單位遭受重大損失。作為上級主管部門的B市經委對此明知，卻放任其行為，聽之任之，理應對此承擔責任。故不應宣告破產?！‖F(xiàn)問：根據(jù)新《企業(yè)破產法》的規(guī)定，人民法院應否受理申請人A鑄材公司的破產申專題五破產申請破產申請：是指破產申請人依法向法院請求裁定破產人適用破產程序的民事法律行為。破產申請是啟動破產程序的起因，也是人民法院啟動破產程序的絕對要件。一個合法有效的破產申請，當然要有一個合法有效的破產申請人。哪些人是合法有效的破產申請人呢？債務人、債權人以及依法負有清算責任的人。一、債務人的申請條件只有當債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的時候，債務人才能夠向法院提出破產申請。包括：破產重整申請、破產和解申請，或者是破產清算申請。債務人申請破產，通常應當同時具備不能清償?shù)狡趥鶆蘸唾Y產不足以清償全部債務這樣兩個條件。一般情況下，債務人是不愿意破產的。如果只是不能清償?shù)狡趥鶆?，而資產大于負債，債務人可以通過處理資產來還債。只有是全部的資產不足以清償債務的時候，債務人為了解脫自己，或者尋求破產保護，才有可能申請破產。向法院申請破產，是民事權利的主體處分其全部財產和集中清理其債務的一項權利。賦予債務人申請破產權，也是由于債務人最清楚自己的生產經營狀況，了解企業(yè)能否清償?shù)狡趥鶆?，是否已達到了企業(yè)破產的界限。賦予債務人申請破產權，既有利于維護債權人的利益，也有利于債務人盡快從沉重的包袱當中解脫出來。注意：在目前的司法實務當中，申請破產也當是債務人享有的一項權利。即使債務人已經具備破產的原因，債務人也沒有提出破產申請的義務，更不會因其不申請破產就要受到法律的處罰。根據(jù)新的《企業(yè)破產法》規(guī)定，目前，可以做為債務人提出破產申請的是：各類企業(yè)法人。既包括國有企業(yè)法人，也包括法人型私營企業(yè)和三資企業(yè)；既包括上市公司，也包括非上市公司；既包括有限責任公司也包括股份有限公司，還包括商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構這些特殊的企業(yè)法人。二、債權人的申請條件債權人申請債務人破產，應當具備的條件是：債務人不能清償?shù)狡趥鶆?。新的《企業(yè)破產法》要解決的是欠帳不還的問題。對債權人可以不考慮債務人有何種原因，只要債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人就有權利申請債務人破產，以此來督促債務人按時履行債務，保證交易活動的正常進行。如果對債權人提出破產申請和對債務人提出破產申請規(guī)定同樣的條件，要求債權人只能在債務人符合新的《企業(yè)破產法》第二條規(guī)定時，才能夠對債務人提出破產申請，就會因為債權人對債務人的債務資產負債狀況無法了解，使得破產程序無法啟動。這樣一來，不利于充分有效的保護債權人的合法權利。注意：破產申請和破產宣告是不同的。破產宣告是法院對達到破產界限的企業(yè)破產程序依法作出裁定，宣告?zhèn)鶆杖似飘a，并且開始對債務人的財產按照比例進行分配。破產申請只是在債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r下，債權人向法院提出要求對債務人進行破產清算的請求。至于債務人能否破產還需要經過法院受理審查，作出是否受理的裁定。債權人既可以向法院提出對債務人破產重整的申請，也可以提出對債務人破產清算的申請。但是，對于破產和解，由于債權人缺乏對債務人特別是債務人財產狀況的充分了解，債權人一般是不會提出的。如果債權人想通過提出破產和解申請來達到保護債權的目的，還不如直接提出破產清算或者是破產重整申請，發(fā)動破產程序保護債權。所以，新的《企業(yè)破產法》沒有規(guī)定債權人的破產和解申請權。也就是說，破產和解申請只限于債務人向法院提出，而債權人不能夠向法院提出破產和解申請。三、依法負有清算責任的人的申請條件已解散的企業(yè)法人，不論其是否已開始清算，如果企業(yè)法人的資產不足以清償債務，依法負有清算責任的人就應當向法院申請破產清算。公司法、三資企業(yè)法、城鎮(zhèn)集體企業(yè)這些方面的有關法規(guī)，規(guī)定了企業(yè)法人解散應當進行清算。企業(yè)法人解散有很多種情況，有的是依照章程規(guī)定的經營期限到期解散，有的是通過出資人的同意解散，有的是企業(yè)合并或者分立需要而解散，還有的是依法被解散，有些是因為企業(yè)法人違法被關閉而解散的。不管企業(yè)法人是由于何種原因解散的，都要由清算人來清理債權債務。如果沒有清算或者沒有清算完畢，發(fā)現(xiàn)資產不足以清償債務，負有清算責任的人就應當向法院申請破產清算。所謂的負有清算責任的人，在我國現(xiàn)行的法律規(guī)定下，主要指的是企業(yè)法人內部的清算組，理論上又稱作準債務人。依照公司法的規(guī)定，由于公司章程規(guī)定、股東會決議或者是依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照責令關閉或者是被撤消而解散的，有限責任公司的清算組由股東組成，而股份公司的清算組由董事或者是股東大會確定的人員組成。新的《企業(yè)破產法》增加了對企業(yè)負有清算責任的人的破產申請的規(guī)定，是基于現(xiàn)行公司法的第一百八十八條第一款的規(guī)定：“清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產?！笔侵腹厩逅憬M在法定情況下，作為準債務人享有破產申請權，并且負有提出破產申請的義務。把對公司負有清算責任的人，也就是準債務人納入到破產權利人的范圍內，并且作為一種義務性的規(guī)定，對于有效保護債權人的利益、終結早已喪失清償能力的債務人、維護整個社會經濟秩序的健康運行作用都是非常大的。破產申請的提出債務人、債權人以及對企業(yè)負有清算責任的人有權向法院提出有關