法律盡職調(diào)查-閱讀頁
2024-11-09 22:28本頁面
【正文】 務(wù)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“管理辦法”）開始施行，《管理辦法》對(duì)律師從事證券業(yè)務(wù)，特別是對(duì)律師進(jìn)行法律盡職調(diào)查工作有著重要的規(guī)范和指導(dǎo)意義。此外，對(duì)律師因?yàn)槭毝斐傻奶摷儆涊d、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏規(guī)定了處罰條款，為律師進(jìn)行盡職調(diào)查工作制定了指引和規(guī)范。三、法律盡職調(diào)查過程中應(yīng)遵循的原則嚴(yán)格履行保密義務(wù)在盡職調(diào)查過程中，律師會(huì)獲得許多目標(biāo)公司的資料和信息，甚至是被調(diào)查方的一些重要技術(shù)信息、商業(yè)秘密，委托人和被調(diào)查的公司會(huì)要求律師嚴(yán)格保密。進(jìn)行針對(duì)性調(diào)查律師應(yīng)與委托人在《委托代理合同》中約定盡職調(diào)查的目標(biāo)，以便判斷在盡職調(diào)查過程中什么層次的資料和信息是重要的，并確定采取適當(dāng)?shù)姆绞奖M快獲得委托人所需要的信息，以便有針對(duì)性地達(dá)成目標(biāo)。律師團(tuán)隊(duì)的成員應(yīng)分工明確、相互配合，以經(jīng)濟(jì)、有效的方式獲得詳實(shí)的信息。注意防范風(fēng)險(xiǎn)律師的專業(yè)特點(diǎn)要求他的一切判斷必須基于事實(shí)，但是，由于利益的驅(qū)動(dòng)，目標(biāo)公司會(huì)有意無意地回避某些信息，律師不可能通過盡職調(diào)查獲知目標(biāo)公司的一切情況。在調(diào)查時(shí)要求目標(biāo)公司對(duì)做出的陳述和披露信息的真實(shí)性做出承諾，或者采取讓目標(biāo)公司用答卷的方式判斷真?zhèn)坞y辯的問題。四、內(nèi)容和手段（一）本次發(fā)行上市的批準(zhǔn)和授權(quán)（二）發(fā)行人本次發(fā)行上市的主體資格（三）本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)條件（四）發(fā)行人的設(shè)立（五）發(fā)行人的獨(dú)立性（六）發(fā)起人或股東（實(shí)際控制人）（七）發(fā)行人的股本及其演變（八）發(fā)行人的業(yè)務(wù)（九）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)（十）發(fā)行人的主要財(cái)產(chǎn)（十一）發(fā)行人的重大債權(quán)債務(wù)（十二）發(fā)行人的重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并（十三）發(fā)行人公司章程的制定與修改（十四）發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作（十五）發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員及其變化（十六）發(fā)行人的稅務(wù)（十七）發(fā)行人的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)（十八）發(fā)行人募集資金的運(yùn)用（十九）發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)（二十）訴訟、仲裁或行政處罰（二十一）原定向募集公司增資發(fā)行的有關(guān)問題（如有）（二十二）發(fā)行人招股說明書法律風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)價(jià)（二十三）律師認(rèn)為需要說明的其他問題第十一條 待查驗(yàn)事項(xiàng)只需書面憑證便可證明的，在無法獲得憑證原件加以對(duì)照查驗(yàn)的情況下，律師應(yīng)當(dāng)采用查詢、復(fù)核等方式予以確認(rèn)；待查驗(yàn)事項(xiàng)沒有書面憑證或者僅有書面憑證不足以證明的，律師應(yīng)當(dāng)采用實(shí)地調(diào)查、面談等方式進(jìn)行查驗(yàn)。第十三條 律師采用面談方式進(jìn)行查驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)制作面談筆錄。談話對(duì)象拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明。第十五條 律師采用實(shí)地調(diào)查方式進(jìn)行查驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)將實(shí)地調(diào)查情況作成筆錄，由調(diào)查律師、被調(diào)查事項(xiàng)相關(guān)的自然人或者單位負(fù)責(zé)人簽名。第十六條 律師采用查詢方式進(jìn)行查驗(yàn)的，應(yīng)當(dāng)核查公告、網(wǎng)頁或者其他載體相關(guān)信息，并就查詢的信息內(nèi)容、時(shí)間、地點(diǎn)、載體等有關(guān)事項(xiàng)制作查詢筆錄。函證對(duì)方未簽署回執(zhí)、未予簽收或者在函證規(guī)定的最后期限屆滿時(shí)未回復(fù)的，由經(jīng)辦律師對(duì)相關(guān)情況作出書面說明。五、具體查驗(yàn)規(guī)則主體資格和經(jīng)營(yíng)資質(zhì)批準(zhǔn)文件的真實(shí)性，工商年檢一致性 資質(zhì)取得方式和文件，期限和年檢情況股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)股東身份，無明確規(guī)定，實(shí)際法人和自然人，特殊情況下的政府機(jī)關(guān)，有限合伙可做股東；大規(guī)模職工持股，個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)問題，不能依大多數(shù)股東意剝奪；但如果是原規(guī)范設(shè)立的職工持股會(huì)，可依章程規(guī)定并辦理注銷手續(xù)；委托持股；股權(quán)質(zhì)押或被查封； 股東身份決定履行程序。減少注冊(cè)資本，或以貨幣置換。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的確認(rèn)。關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)目的，關(guān)聯(lián)交易形成利潤(rùn)轉(zhuǎn)移和成本轉(zhuǎn)稼，額度較大的情況下形成客戶依賴，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)損害公司和股東利益。 具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；（二）由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外 的法人或其他組織；（三）、或者擔(dān)任 董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行動(dòng)人；（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他 與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的法人或其他組織。 具有下列情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：（一）直接或者間接持有上市公司5％以上股份的自然人；（二）上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員； 37（三）（一）項(xiàng)所列法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；（四）本條第（一）、（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、配偶的兄 弟姐妹和子女配偶的父母；（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他 與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。重大資產(chǎn) 土地使用權(quán)劃撥地已獲證的土地，取得文件出讓金繳納憑證 未獲證的土地，當(dāng)?shù)鼗蜷_發(fā)區(qū)承諾的 租賃的土地 承包經(jīng)營(yíng)的土地房屋建筑物在建工程與建設(shè)規(guī)劃無法獲得證的房屋，了解規(guī)劃和改造計(jì)劃等，一般不作為有效資產(chǎn)無形資產(chǎn)房改房的問題研發(fā)的一般沒問題，關(guān)聯(lián)方外購(gòu)的股東投入的要關(guān)注價(jià)值和效用 非專利技術(shù)，要進(jìn)行專利檢索，授權(quán)使用問題等 重大設(shè)備類資產(chǎn)和車輛等，股東代購(gòu)，名下等?；蛴胸?fù)債 勞動(dòng)用工勞動(dòng)合同和社會(huì)保險(xiǎn)，未繳的不會(huì)體現(xiàn)在帳上，要做好預(yù)測(cè)，做好安排；保留勞動(dòng)關(guān)系或社保關(guān)系人員；改制所涉員工安置高管人員的特
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