【正文】 、 D。 1．權(quán)利 權(quán)利，是指權(quán)利主體依據(jù)法律規(guī)定和約定，有權(quán)按照自己的意志為或不為一定行為；要求義務主體作出某種行為或者不得作出某種行為，以實現(xiàn)其合法權(quán)益；當權(quán)利受到侵犯時，有權(quán)獲得法律保護。一方面，義務人履行義務是權(quán)利人享有權(quán)利的保障，所以，法律規(guī)范都針對保障權(quán)利人的權(quán)利規(guī)定了具體的法定義務，尤其是強制性規(guī)范，更是側(cè)重了對義務的規(guī)定，而不是對權(quán)利的規(guī)定；另一方面，法定義務對義務人而言是必須履行的，如果不履行法定義務時，國家權(quán)力機關就有權(quán)依法強制其履行義務，因不履行法定義務造成的后果，還要追究其法律責任。 (2)合同法律關系的變更 合同法律關系的變更，是指已形成的合同法律關系，由于一定的客觀情況的出現(xiàn)而引起合同法律關系的主體、客體、內(nèi)容的變化。 (3)合同法律關系的消滅 合同法律關系的消 滅，是指合同法律主體之間的權(quán)利義務關系不復存在。 2．法律事實的概念 由合同法律規(guī)范確認并能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更與消滅的客觀情況即是法律事實。 3．法律事實的分類 (1)事件 事件，是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移的一種客觀事實。如地震、水災、風災、蟲災等破壞性自然現(xiàn)象。如戰(zhàn)爭、暴亂、政府禁令、動亂、罷工等。 1)合法行為 合法行為是指符合國家法律、法規(guī)的行為，合同法律關系的產(chǎn)生、變更與消滅都是由合法行為引起的。違法行為不能產(chǎn)生行為人所期待的法律后果，而引起的法律責任要受到追究。 委托監(jiān)理合同的當事人是委托人和監(jiān)理人。監(jiān)理人與被監(jiān)理人之間不得存在任何經(jīng)濟利益關系。 此外，應當明確的是：當發(fā)包人、采購人在招標過程中，委托監(jiān)理單位代理招標時，發(fā)包人、采購人與監(jiān)理單位之間因簽訂代理合同而產(chǎn)生代理法律關系。 A、委托代理 B、委托監(jiān)理 C、指定代理 D、復代理 答案： A。 2．代理的法律特征 (1)代理是代理人代替被代理人為民事法律行為 代理是一種民事法律行為。 (2)代理行為是代理人以被代理人的名義實施的 代理人的任務就是替被代理人進行民事法律行為。 (3)代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨立地為意思表示 代理行為是法律行為，而法律行為的核心則是意思表示。但代理人進行代理時應根據(jù)具體情況，通過自己的思考和決策而作出獨立的、發(fā)揮主觀能動性的意思表示。 例題（多選）：代理具有如下特征 ( )。 中國最大的管理資料下載中心 (收集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者所有 ) 第 27 頁 共 74 頁 (二 )代理的分類 1．委托代理 委托代理，是指按照被代理人的委托而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理。授權(quán)行為通常是采取委托的形式，因此，這種代理稱為委托代理。 委托代理是依據(jù)一定的法律關系產(chǎn)生的，在這種法律關系中，對于委托人和受托人雙方的權(quán)利和義務都應有明確的規(guī)定。法律規(guī)定書面形式的，應當用書面形式。這種代理行為不需要被代理人授權(quán)委托，而是直接由法律根據(jù)一定社會關系的存在加以確定的代理關系。 例題（單選）：業(yè)主委托監(jiān)理單位進行招標屬于（ ）行為。 (三 )無權(quán)代理 1．無權(quán)代理的概念 無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)終止后而進行的“代理”活動。 (2)代理人超越代理權(quán)限所為的“代理”行為 在委托代理中，代理的權(quán)限必須明確地加以規(guī)定，代理人應依據(jù)代理權(quán)限進行代理，超越代理權(quán)限進行的活動就屬無權(quán)代理。 3．無權(quán)代理的法律后果 (1)“被代理人”的追認權(quán)和拒絕權(quán) 被代理人的追認權(quán)，是指“被代理人”對無權(quán)代理行為所產(chǎn)生的法律后果表示同意和認可。 “被代理人”的拒絕權(quán)，是指“被代理人”為了維護自身的合法權(quán)益，對無權(quán)代理行為及其產(chǎn)生的法律后果，享有拒絕的權(quán)利。 (2)第三人 (相對人 )的催告權(quán)和撤銷權(quán) 無權(quán)代理人實施無權(quán)代理后，第三人也 享有一定的權(quán)利，即催告權(quán)和撤銷權(quán)。但第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)終止，仍與行為人實施民事行為，給他人造成損害時，由第三人和行為人負連帶責任。 A、追認權(quán)或者拒絕權(quán) B、催告權(quán)或者撤銷權(quán) C、追認權(quán)或者撤銷權(quán) D、催告權(quán)或者 拒絕權(quán) 答案： A。 1．代理期間屆滿或者代理事務完成。代理權(quán)終止 3．代理人死亡，代理權(quán)終止 4．代理人喪失民事行為能力，代理權(quán)終止 5．作為被代理人或者代理人的法人終止，導致代理權(quán)終止 例題（單選）：在委托代理法律關系中、代理關系因 ( )而終止。 (五 )代理制度中的民事責任 1．委托書授權(quán)不明的連帶責任 委托授權(quán)書確定著代理權(quán)的權(quán)限，委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。 3．代理人和第三人串通的連帶責任 代理人和第三人串通，損害被代理人的 利益的，由代理人和第三人負連帶責任。 中國最大的管理資料下載中心 (收集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者所有 ) 第 30 頁 共 74 頁 三、訴訟時效 (一 )訴訟時效 1．訴訟時效的概念 訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)，未向人民法院提起訴訟請求保護其權(quán)利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。 2．訴訟時效的特征 (1)訴訟時效屬于消滅時效 在訴訟時效期間屆滿后，權(quán)利人即喪失了請求法院 依據(jù)訴訟程序強制義務人履行義務的權(quán)利。 (2)訴訟時效屆滿不消滅實體權(quán)利 訴訟時效期間屆滿后，義務人自愿履行義務，權(quán)利人仍有權(quán)受領，此時，義務人不得以不知曉時效期間屆滿為理由而要求返還。 (3)訴訟時效屬于強制性的規(guī)定 訴訟時效其具體內(nèi)容由國家法律作出規(guī)定，當事人必須遵守，如果當事人之間訂有關于訴訟時效期間的縮短、延長 以及預先放棄時效利益的協(xié)議，則這種協(xié)議無效?！? 2．短期訴訟時效 《民法通則》規(guī)定：“下列訴訟時效期間為一年： (一 )身體受到傷害要求賠償?shù)模? (二 )出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的； 中國最大的管理資料下載中心 (收集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者所有 ) 第 31 頁 共 74 頁 (三 )延付或者拒付租金的； (四 )寄存財物被丟失或者損毀的。”該法條為其他法律規(guī)定訴訟時效提供了立法依據(jù)?！? 4．最長訴訟時效 《民法通則》規(guī)定：“訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算?！边@一規(guī)定明確了我國法律的最長訴訟時效的期限。甲知道后認為不是乙的故意行為，為了保持雙方友好的關系 ，并給予乙充分的追查時間，雙方約定，由乙在 2 年內(nèi)負責追回所丟失的設備，若不能追回，則2 年后由乙負責償還。雙方發(fā)生爭議，此情況下，訴訟時效應當是（ ）。 (三 )訴訟時效的起算、中止、中斷和延長 1．訴訟時效的起算 訴訟時效的起算，是指時效期間的開始。但是，從權(quán)利被侵犯之日起超過 20 年的，人民法院不予保護。訴訟時效中止，必須符合法定條件。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。 我國《民法通則》對訴訟時效中斷的事由作了如下規(guī)定： 第一，提起訴訟；第二，當事人一方提出要求；第三，一方同意履行義務。 四、所有權(quán)和債權(quán) (一 )所有權(quán) 1．所有權(quán)的概念 所有權(quán)，是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有 、使用、收益和處分的權(quán)利。 ①占有，是指對物的實際控制和管領。法律保護合法占有關系，在此情況下所有人不能請求退還。 ②使用，是指按照物的性能和用途加以利用，以滿足生產(chǎn)和生活需要。使用權(quán)可 以與所有權(quán)分離。 中國最大的管理資料下載中心 (收集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者所有 ) 第 33 頁 共 74 頁 ④處分，是指決定財產(chǎn)法律上的命運，即對財物的處置。 (1)所有權(quán)的取得 ①原始取得，是指根據(jù)法律的規(guī)定，因一定的法律事實，財產(chǎn)所有權(quán)最初的產(chǎn)生或者不以原所有人的所有權(quán)和意志為依據(jù)，而直接取得所有權(quán)。 ②繼受取得，又稱傳來取得，是指所有人基于某種法律事實 從原所有人處取得財產(chǎn)的所有權(quán)。 例題（多選）：所有權(quán)取得的種類有（ ）。 (2)所有權(quán)的消滅 所有權(quán)由于一定法律事實的發(fā)生而消滅，導致財產(chǎn)所有權(quán)消滅的法律事實主要有：①轉(zhuǎn)讓所有權(quán)；②所有權(quán)的拋棄；③所有權(quán)客體的消滅；④所有權(quán)主體消滅；⑤所有權(quán)被強制消滅。按照《民法通則》規(guī)定，共有可以采用按份共有和共同共有兩種形式。這種形式的共有有明確的份額之分。 ②共同共有，是指共同共有人對其共有財產(chǎn)平等地享受權(quán)利、承擔義務的共有。只要共有關系存在，就無須劃分出任何共有人享有多少份額。共同共有人對共有 財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務。 (2)共有人的優(yōu)先購買權(quán) 按份共有人在將自己的份額分出或轉(zhuǎn)讓時，不得損害其他共有人的利益，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權(quán)利。共同共有人在出賣自己分得的共同財產(chǎn)時，如果出賣的財產(chǎn)與其他原共有人分得的財產(chǎn)屬于一個整體或者配套使用，其他原共有人主張優(yōu)先購買權(quán)的，應當予以支持。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人。 債作為一種民事法律關系，有如下特征：①債的關系當事人都是特定的；②債的關系的客體包括物、行為和智力成果；③債權(quán)的實現(xiàn)必須依靠義務人履行義務的行為；④債可以因合法行為而發(fā)生，也可以因不法行為而發(fā)生。引起債發(fā)生的主要根據(jù)有以下幾點。 (2)侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指民事主體非法侵害自然人、法人或其他組織的財產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的行為。受害人為債權(quán)人，侵害人為債務人。當這種法律事實發(fā)生后，即在不當?shù)美吲c利益損失人之間發(fā)生了債的關系，利益所有人有 權(quán)請求不當?shù)美咄诉€其不當?shù)美?，不當?shù)美哂辛x務將其不應獲得的利益返還給原所有人。無因管理人有權(quán)要求受益人償付因管理其財物而支付的必要費用。 3．債的消滅 債因下列法律事實的出現(xiàn)而消滅：①因履行而消滅；②因雙方協(xié)議而消滅；③因特定主體死亡而消滅；④因抵消而消滅；⑤因債權(quán)人免除債務而 消滅；⑥因債務人依法將標的物提存而消滅；⑦因法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形而消滅。擔保通常由當事人訂立擔保合同來實現(xiàn)。被擔保的合同為主合同，擔保合同為從合同。 根據(jù)《擔保法》規(guī)定，擔?；顒討斪裱降?、自愿、公平、誠實信用的原則。 (二 )保證 1．保證的概念 保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。 中國最大的管理資料下載中心 (收集 \整理 . 部分版權(quán)歸原作者所有 ) 第 36 頁 共 74 頁 ①保證屬于人的擔保范疇。 ②保證人必須是主合同以外的第三人。 ③保證人應當具有代為清償債務的能力。 ④保證人和債權(quán)人必須以書面形式訂立保證合同。 A、保證 B 抵押與質(zhì)押 C、留置 D 定金 答案： A?！边@一規(guī)定對保證人的資格提出了明確的要求，如果保證人不具有代為清償債務的能力，一旦債務人不履行債務時，就無法承擔保證責任?！稉７ā穼σ韵聠挝坏谋ＷC人資格進行了限制： ①國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。 ③企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人。 例題（多選）：依照“擔保法”的規(guī)定， ( )不能作為保證合同的擔保人。 3．保證合同 保證合同，是由保證人與債權(quán)人以書面形式訂立的協(xié)議，應當包括以下內(nèi)容： ①被保證的主債權(quán)的種類、數(shù)額；②債務人履行債務的期限；③保證的方式；④保證擔保的范圍；⑤保證的期間；⑥雙方認為需要約定的其他事項。 (1)一般保證 一般保證，是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。但有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)： ①債務人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；②人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；③保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。 在連帶責任保證中，保證人沒有先訴抗辯權(quán)，即債務人 在主合同規(guī)定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。 一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權(quán)。 例題（單選）：在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行但仍不能履行債務前，保證人對債權(quán)人可以拒絕