論虛擬聯(lián)合體及其法律地位-閱讀頁
2025-01-11 06:29本頁面
【正文】 任何物的所有權(quán)，各生產(chǎn)要素仍為其成員擁有。此外，虛擬聯(lián)合體存續(xù)期間的孳息，按照其成員的合同約定，也可能為虛擬聯(lián)合體所有（例如其成員希望籍此達(dá)到建立企業(yè)集團(tuán)的目的）。虛擬聯(lián)合體可以以自己的名義行經(jīng)營、承包之權(quán)，亦可享有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)以及船舶優(yōu)先權(quán)。3）債權(quán)虛擬聯(lián)合體可因買賣、借貸、承包等合同行為而享有債權(quán)，也可因侵權(quán)、無因管理、不當(dāng)?shù)美惺箓鶛?quán)。同時，對于虛擬聯(lián)合體工作人員的職務(wù)發(fā)明，按合同約定，其專利權(quán)歸虛擬聯(lián)合體所有的，虛擬聯(lián)合體得享有專利權(quán)。虛擬聯(lián)合體除享有上述民法上的權(quán)利外，還享有訴訟法上的訴權(quán)。除與其他主體的對世權(quán)相對應(yīng)存在的義務(wù)外，唯一值得討論的是虛擬聯(lián)合體的債務(wù)承擔(dān)問題。在合伙型虛擬聯(lián)合體中，其債務(wù)應(yīng)首先用虛擬聯(lián)合體的財產(chǎn)清償，不足部分由其成員承擔(dān)連帶責(zé)任。但在虛擬型虛擬聯(lián)合體中，其債務(wù)承擔(dān)在無約定的情形下，應(yīng)由其成員各自承擔(dān)自身的債務(wù)，而與虛擬聯(lián)合體無涉，即使虛擬聯(lián)合體擁有財產(chǎn)。在核心型虛擬聯(lián)合體中，如有約定，核心企業(yè)可為非核心企業(yè)承擔(dān)連帶責(zé)任，而后者不必對前者承擔(dān)連帶責(zé)任。要求核心企業(yè)承擔(dān)較多的責(zé)任，對于非核心企業(yè)也是比較公平的。虛擬聯(lián)合體與法人的區(qū)別在于：法人必須有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)，即其財產(chǎn)與其成員的財產(chǎn)嚴(yán)格分開，并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。虛擬聯(lián)合體可以是法人，也可以不是，但即使以法人的形式存在，仍應(yīng)具有虛擬聯(lián)合體的特征，即除擁有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)外，還可以支配其成員享有所有權(quán)的生產(chǎn)要素。同時，虛擬聯(lián)合體的進(jìn)入、退出和解散也可由合同的約定而較合伙靈活。特定的虛擬聯(lián)合體與企業(yè)間的買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、承攬合同、委托合同有很多相似之處。４、虛擬聯(lián)合體與特許連鎖經(jīng)營的區(qū)別：特許連鎖經(jīng)營的經(jīng)營權(quán)高度集中于總部，且各加盟店之間沒有橫向聯(lián)系。而虛擬聯(lián)合體經(jīng)營權(quán)可以分散于各成員企業(yè)，各成員之間可以有橫向聯(lián)系，其營業(yè)范圍除一部分融入虛擬聯(lián)合體之外，還可有其他經(jīng)營。［8］虛擬聯(lián)合體成員并不以具有獨(dú)立法人地位為要件，也并不以統(tǒng)一管理為特征（雖然有些虛擬聯(lián)合體也有統(tǒng)一管理，但這種統(tǒng)一只限于成員企業(yè)用以構(gòu)成虛擬聯(lián)合體的部分生產(chǎn)要素，而不是整個企業(yè)都要服從統(tǒng)一管理，這與企業(yè)集團(tuán)根本不同）。虛擬聯(lián)合體必須至少有一個同上述經(jīng)濟(jì)組織相區(qū)別的特征，才有獨(dú)立存在的價值，否則就應(yīng)歸入上述經(jīng)濟(jì)組織之一。資產(chǎn)剝離的過程分為兩個階段：第一階段是經(jīng)營性資產(chǎn)與非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離，第二階段是經(jīng)營性資產(chǎn)中，盈利和不盈利資產(chǎn)的剝離。２、虛擬聯(lián)合體的治理結(jié)構(gòu)。在核心型虛擬聯(lián)合體中，如果其成員同意，也可不必組成虛擬聯(lián)合體理事會，而由核心企業(yè)行使上述職權(quán)。虛擬聯(lián)合體也可由成員企業(yè)選派代表組成虛擬聯(lián)合體監(jiān)事會，監(jiān)督虛擬聯(lián)合體的生產(chǎn)經(jīng)營及財務(wù)收支等情況。[9]同時，適當(dāng)靈活的退出機(jī)制，也不失為一種消極的監(jiān)督方式。４、虛擬聯(lián)合體的進(jìn)入和退出機(jī)制。這一約定應(yīng)盡可能的體現(xiàn)意思自治原則，即虛擬聯(lián)合體的進(jìn)入應(yīng)充分尊重現(xiàn)有成員的意志，而其退出則應(yīng)尊重個體成員的選擇。５、利用虛擬聯(lián)合體規(guī)避法律的情況，應(yīng)具體問題具體分析。如屬有違社會公序良俗或損害國家利益，則應(yīng)予以取締。本文作者認(rèn)為，上市是專屬于股份有限公司的一項權(quán)利。但是，虛擬聯(lián)合體可以通過收購、股權(quán)置換等方式買殼上市，從而實現(xiàn)間接上市的目的。政企不分是長久以來難以解決的弊病，也是國企困難的主要原因所在。８、應(yīng)嚴(yán)禁各大企業(yè)利用虛擬聯(lián)合體實施壟斷。但若大企業(yè)組成虛擬聯(lián)合體并進(jìn)行集中采購和統(tǒng)一定價，則是一種明顯的壟斷行為，故當(dāng)禁絕第 11 頁 共 11 頁
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