【正文】 定的。 14．簡述實現(xiàn)資本多數(shù)原則的表現(xiàn)。具體的表現(xiàn)主要是兩個方面。我國《公司法》沒有規(guī)定這個多數(shù)的比例，而把這個權(quán)利賦予了各個公司的章程。但是，這個規(guī)定強調(diào)要有 1／ 2 表決權(quán)的多數(shù)出席，這個股東大會召開才能有效。以出席的股東為基礎(chǔ)，按照股東的表決權(quán)的多數(shù)比例來計算表決權(quán)，確定、通過這個決 議的表決權(quán)的多數(shù)。在普通決意事項以外，特別決意事項就是按照 2／ 3 表決權(quán)的多數(shù)。這是股東大會運作的兩個要件，即出席的多數(shù)要件和表決的多數(shù)要件具體實現(xiàn)資本多數(shù)決定原則。 保護股東權(quán)利的主要法律措施 有五個方面。這些規(guī)定本身就是對股東行使權(quán)利的一種保障。比如少數(shù)股東權(quán)的請求召開股東大會的權(quán)利。我國《公司法》規(guī)定，股東大會在有限責任公司里邊，是公司組織機構(gòu)里邊的權(quán)力機關(guān)，對公司的重大事項有決定的權(quán)力。 第三，關(guān)于董事義務(wù)的履行問題。公司利益的實 現(xiàn)是股東利益實現(xiàn)的前提，公司利益不能實現(xiàn)， 股東利益的實現(xiàn)恐怕也只能是建立在沙灘上，是不牢固的。 第四，監(jiān)事會監(jiān)督職權(quán)的實施。這些職權(quán)概括起來有三個方面：一個是監(jiān)事會對財務(wù)進氣監(jiān)督，簡單說叫財務(wù)監(jiān)督；第二個是對董事、經(jīng)理們的行為是不是違法 進行監(jiān)督，可以說是合法性監(jiān)督；第三個就是對于董事、經(jīng)理和公司的利益發(fā)生沖突時，予以糾正，可以叫做妥當性監(jiān)督。 第五，公司 財務(wù)會計制度的實施。這是保護股東權(quán)利的主要法律措施。 我國《公司法》規(guī)定，股東大會、董事會決議違反法律、行政法規(guī)，股東有權(quán)向人民法院提起訴訟，停止違法行為，停止侵權(quán)行為?，F(xiàn)在看起來，規(guī)定顯得簡單、比較粗糙，同時還缺少更多的救濟措施。、監(jiān)事侵害公司利益，而公司又不主動提起訴訟，股東就可以代表公司提起訴訟，保護公司利益。 17．簡述企業(yè)合并的含義、形式以及特征。 合并有兩種方式：吸收合并和新設(shè)合并。 吸收合并，用一個公式可以表示為： a+b=a，或者。 企業(yè)合并的法律特征： 第一，合并是企業(yè)行為，它的主體是企業(yè)本身，合并要由合并的企業(yè)簽訂合同，履行合同，不論是合并的實施者還是合并效力的承擔者都是企業(yè)，正是由于這個原因，在《公司法》理論上，把合并稱為團體法行為。第三，合并發(fā)生企業(yè)實體的變化，同時還發(fā)生財產(chǎn)、債 權(quán)、債務(wù)關(guān)系概括轉(zhuǎn)移的法律后果。在吸收合并當中，被吸收的企業(yè)喪失法人資格；在新設(shè)合并當中，合并各方均解散，均喪失法人資格。在公司合并當中，被并公司 (也就是合并當中解散公司 )的財產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)關(guān)系要由存續(xù)公司或者新設(shè)公司承繼。再次，就是股東收容，這是以股票作為合并對象產(chǎn)生的合并效率。 第一，董事的信譽義務(wù)，在公司合并當中以及一些大股東要履行信譽義務(wù)就是董事信譽的義務(wù)； 第二，出資人或者股東的決議制度，也就是要有出資人股東對合并作出決議； 第三，小股東保護制度，具體講就是對公司合并持有異議的股東，可以行使股份回購請求權(quán)。 企業(yè)合并作為企業(yè)最主要的事項，應(yīng)當由出資人或股東作出決定。在我國，關(guān)于企業(yè)合并出資人的決策機構(gòu)是不同的，這是我國不同 企業(yè)形式以及企業(yè)立法的反映。 20．簡答公司 合并股東決議制度的特點。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司合并作出決議必須由 2／ 3 以上有表決權(quán)的股東同意才能作出。 政府作為社會管理者，有責任對合并進行規(guī)范，進 行引導(dǎo)、控制，允許和鼓勵對社會有益的合并，禁止和限制對社會有害的合并。政府部門對合并的審批在我國主要有四種。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份公司的合并要經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門、省級人民政府審批。在我國考慮到股份公司股東眾多，在設(shè)立的時候采取了審批制度，與之相適應(yīng)股份公司合并也要實行審批制度。根據(jù)我國的有關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)要由外經(jīng)貿(mào)部門對其合并進行審批。對于國防軍工、金融保險、交通通信等涉及國家安全、國計民生，國家實行專營和準人控制的行業(yè)的企業(yè)合并，國家要進行審批。 第四，對企業(yè)合并的反壟斷控制，或者說反壟斷審查。因此國家在鼓勵企業(yè)進行合并，形成經(jīng)濟規(guī)模，提高經(jīng)濟效率的同時，也要防止由于合并形成的壟斷性企業(yè)，這些壟斷性企業(yè)濫用市場優(yōu)勢地位限制競爭。關(guān)于合并的反壟斷控制將在我國正在制定的《反壟斷法》進行規(guī)定，目前還沒有具體的法律規(guī)定。 關(guān)于合并合同的內(nèi)容《公司法》沒有作具體的規(guī)定。同時合并合同還要附被合并企業(yè)或者解散企業(yè)的資產(chǎn) 負債表和財產(chǎn)清單。 24．簡述債權(quán)人保護程序。 《公司法》第 184 條規(guī)定：公司應(yīng)自作出合并決議之日起 10 日內(nèi)，通知債權(quán)人，并于 30日內(nèi)在報紙上至少公告 3 次，公告之日，債權(quán)人自接到公告之日起 30 日之內(nèi)，沒有接到通知書的，自第一次公告之日起90 日之內(nèi)，有權(quán)要求清償債務(wù)，或提供相應(yīng)的擔保，不清償債務(wù)或者不提供擔保的，合并不得進行。 第一，債權(quán)人的知情權(quán)和公司的告知義務(wù)。債權(quán)人有權(quán)對合并提出異議，債權(quán)人提出異議的債權(quán)，公司要清償，要提供相應(yīng)的擔保。 25．企業(yè)合并中的問題主要表現(xiàn)在哪些方面？ (1)對合并的法律性質(zhì)缺乏認識，運作不規(guī)范。概念的不明確、不規(guī)范也造成了運作當中的不規(guī)范。有的合同的形式也不符合規(guī)定，合同的主體也存在問題，這樣就導(dǎo)致了合同履行的困難甚至合同糾紛的產(chǎn)生，也給合并當中的詐欺行為帶來了可乘之機。就債權(quán)人來講，有的企業(yè)根本就沒有實行債權(quán)人保護程序，更有甚者，合并之后存續(xù)的企業(yè)和新設(shè)的企業(yè)就不再承擔清償合并當中解散的企業(yè)的債權(quán)債務(wù)。 因為企業(yè)是出資人及股東的，合并決議應(yīng)當由出資人及股東作出。我們政府一方面是國有資產(chǎn)的所有者，另一方面又是社會管理者，這兩種職能集于一身，就不能夠很好地行使所有者的職權(quán)。除了《公司法》以外，其他的企業(yè)立法只對合并作了非常原則的規(guī)定，對于合并的形式、合并的程序、合并的對價支付方式等都沒有作出規(guī)定。比如關(guān)于合并的概念，《公司法》作了比較科學、比較準確的規(guī)定，但是有一些法律、法規(guī)以及部門的規(guī)章對合并的概念的規(guī)定和《公司法》的規(guī)定就不完全一致?？偟膩碚f，我國對合并立法的規(guī)定還是比較原則，有些具體的內(nèi)容還是比較缺乏的。從合并操作實務(wù)角度來看，這是遠遠不夠的。比如債權(quán)人保護程序過于嚴格。 27．公司合并或公司的收購之間有哪些區(qū)別？ 第一，主體不同。 第二，效力不同。收購就不一樣，它的效力是取得目標公司的股票，取得對目標公司的控制權(quán)，被收購公司不發(fā)生實體變化，被收購公司依然作為獨立的法人存在，所不同的是目標公司的 股東發(fā)生丁變化。所謂性質(zhì)不同，是指合并一 般是友好的協(xié)定。收購就不一樣，它有兩種形式：一種是協(xié)議收購，一種是要約收購。目標公司的管理層不愿意被別人所收購時，就采取反收購的措施，這就是收購呈敵意的性質(zhì)。合并是對被合并公司的全部的控制。收購有兩種 情況，一種是完全的控制，就是收購方把目標公司的股份全部收到手里，成了惟一的股東，目標公司成了它的全資子公司，這一種是全部控制。 第五，程序和法律適用不同。公司收購就不一樣，它的適用法律應(yīng)當既有《公司法》也有《證券法》，而且《證券法》還是很重要的適用法律，相應(yīng)地所遵循的程序也是不同的。 第一，上市公司的收購。這部法律對上市公司的收購作出比較全面的規(guī)定，它規(guī)定了收購的方式、收購的程序、收購中的信息披露義務(wù)、收購的兼管。 上市公司收購的方式有兩種，一種是要約收購，一種是協(xié)議收購。非上市公司收購只能采取協(xié)議收購的形式，就是收購人和非上市公司 的股東訂立協(xié)議的方式進行收購。這就決定了它要適用《公司法》的有關(guān)股東轉(zhuǎn)讓出 資、轉(zhuǎn)讓股份的規(guī)定。所謂獨資企業(yè)形式 (中國制定的《個人獨資企業(yè)法》稱為個人獨資企業(yè) )，是指這種企業(yè)形式是自然人一人出資并且直接控制，企業(yè)財產(chǎn)歸出資人所有的一種企業(yè)形式。企業(yè)發(fā)生債務(wù)，出資人不能僅僅以他的出 資為限而對企業(yè)的債務(wù)承擔責任，還要用他出資以外的其他財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任。合伙企業(yè)是合伙人依照合伙合同共同出資、共同經(jīng)營，合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的一種企業(yè)形式。但是合伙企業(yè)和獨資企業(yè)兩種企業(yè)都不是我國法律上所指的法人，因此他們不具有獨立的法律上的人格。合作社是社員共同出資、共同經(jīng)營，社員以出資金額為限對合作社負責，合作社用全部資產(chǎn)承擔債 務(wù)責任的一種企業(yè)。但是合作社是一種法人的企業(yè)，具有獨立人格。公司是一種以營利為目的企業(yè)法人，國外稱為社團法人。雖然強調(diào)這種盈利的活動不能違背、侵害公共利益，但是不能因此把社會公共利益看成是公司設(shè)立的基本目的和主要目的。 第一個特征，股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的分離。 第二個特征，股東承擔有限責任。 第三個特征，公司具有獨立的人格。公司不需要去跟別人分享權(quán)利，不需要別人幫它承擔義務(wù)，不需要別人承擔民事責任。 中國和大陸法系的傳統(tǒng)是一樣的。另外，即使有 (商法典》的國家也同時還有單行法輔助作出規(guī)定。 第一種形式叫有限責任公司，簡稱為有限公司。 第二種公司形式叫股份有限公司。 第三種形式叫無限公司。這種公司通常在各國也作為法人，股東對公司的債務(wù)直接承擔 無限連帶責任。兩合公司就是一個以上的有限責任股東、一個以上的無限責任的股東共同組建的一個公司。 32．簡述中國具體的兩種公司形式的相同點和不同點 有限公司和股份公司有三點是基本相同的。在這一點上這兩種公司沒有差別。 第三，就是 這兩種公司都有健全的公司法人治理組織結(jié)構(gòu)，即這兩種公司都有合理分工和相互制約相結(jié)合的一種公司組織結(jié)構(gòu)體制。 不同點概括起來也有三點。但是這一區(qū)別只是中國《公司法》上規(guī)定的，在外國《公司法》上有限公司劃成等額股份的也不少。 第二，有限公司是一個封閉性很強的企業(yè)形式，而股份公司相比 較而言是一個公開化的公司，而且股份公司里上市公司的公開化程度更高。所以說股份制有限公司的股東權(quán)是證券化的，股東權(quán)用可以流通的證券來表示。股份權(quán)是不是被證券化的，這是股份公司和有限公司的區(qū)別，股份公司是被證券化的，而有限公司是沒有的。 33．簡答對股 東有限責任的理解。在實踐中，不能夠判決股東對這個公司的債權(quán)人負責。 第一，股份有限責任原則上使出資人擺脫了像在獨資企業(yè)、有限責任公司那樣負無限責任或者連帶責任的困擾。 第二，有限責任可以減少 投資者的風險。所以投資的風險減少了，有利于保全家底，即使他所投資的公司破產(chǎn)，仍然可以保存家底，仍然可以重新開始新的營業(yè)，投資新的公司，進行新的風險事業(yè)。也正是基于這個原因，國外許多專家對有限責任給予了非常高的評價。 股東有限責任的濫用不僅和濫用公司的人格相互關(guān)聯(lián)，而且， 凡是濫用股東有限責任的同時也是濫用公司法人的獨立人格，因此這兩者的濫用是緊密結(jié)合的。 濫用首先表現(xiàn)為濫用股東有限責任和公司法人人格規(guī)避法人義務(wù)。 第三種表現(xiàn)就是濫用公司法人人格和股東有限責任對公司債權(quán)人進行欺詐。 第一，公司在配送期權(quán)制度的過程中，必須首先獲得公司股東會的同意。 第二，根據(jù)期權(quán)制度， 賦予公司管理層在未來的時間內(nèi)，購買公司股票權(quán)。換句話講，期權(quán)制度只是賦予公司管理層而不是廣泛地賦予公司內(nèi)部的其他職工，或者是與公司有利益牽連的其他個人。這第二個重要的地方。這種條件在經(jīng)濟學上往往通過一些量化的指標加以核定。 第一，權(quán)利人的范圍不同。最初，實行的是所謂 的職工持股計劃，或者叫做內(nèi)部職工持股制度。只要是本單位職工，不管工作期限多長，工齡多長，貢獻多大，都可以購買一定數(shù)量的股票。所以，我們把這種制度稱為平均主義下的一種分配方式。 第二，權(quán)利的性質(zhì)不同。換句話講，公司管理層在完成了公司所規(guī)定 業(yè)績的情況下，可以在符合一定的程序、一定的條件之后，購買或者取得公司的股份。 第三，權(quán)利的分配原則不同。所以，我們說，兩種制度、兩種方案在理念上是完全不同的。與此相伴隨的期權(quán)制度，也將成為一個很重要的制度。內(nèi)部職工持股的方式在多數(shù)情況下是一次性改變公司制度股本結(jié)構(gòu)。公司管理層的期權(quán)制度，更嚴格的說法應(yīng)取叫公司管理層的期權(quán)管理方案，是一種參考型方案，并不是一種國家制度。期權(quán)制度的核心是公司股東讓出自己本應(yīng)當享有的利益，交給公司的管理層，是一種利益放棄的行為。因此，只有當公司的股東們認識到期權(quán)制度對公司未來發(fā)展是至關(guān)重要的時候，才會主動地作出選擇。一個公司在決定是不是推行期權(quán)制度的時候，要考慮公司的組織形態(tài)或企業(yè)的組織形態(tài)。而他一旦 成為公司的股東，就意味著公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、公司的資本結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化。所隊純粹的全民所有制企業(yè)應(yīng)該說不適用于推行期權(quán)。 第三個方面，社會因素。這會給實施帶來很大障礙。國外的學 者在研究期權(quán)制度的時候有個概括；如把企業(yè)作一個大的類別劃分，有一些是屬于夕陽產(chǎn)業(yè)、夕陽企業(yè)，就是說這個產(chǎn)業(yè)本身是每況愈下，在行業(yè)當中情況也是這樣，看不到前途和光明，這種企業(yè)，不適于搞期權(quán)；適合搞期權(quán)的是那些通過管理、高 科技能夠產(chǎn)生巨大的快速增長的企業(yè)，比如創(chuàng)業(yè)型的企業(yè)、高科技企業(yè)、成長型企業(yè)。 39．試述在我們目前的法律環(huán)境之下，實現(xiàn)或者是體現(xiàn)公司管理層期權(quán)制度方案兌現(xiàn)時所遇 到的阻礙?，F(xiàn)行的《公司法》采取的是法定資本制，而不是授權(quán)資本制，使得庫存股的存在沒有可能； 二是在《證券法》和《公司法》交叉的領(lǐng)域當中也就是關(guān)于股票發(fā)行的問題上存在著阻礙。一旦公司發(fā)行了股份，定向地提供給管理層的時候，就會違反了公平、公開的原則，違反了我們現(xiàn)在通常采取的股票發(fā)行方式； 三是資助上的阻礙。沒有資金的來源也是法律上的一個阻礙； 四是《合同法》上的阻礙。比如，就香港地區(qū)來說，不得長于 10 年，實踐當中通常都在 5 年以上。在中國目前的情況下，有人擔心，中國的企業(yè)不能保證 5 年之后還能兌付這種期權(quán)。 40．簡述與企業(yè)關(guān)系比較密切、比較深的七種知識產(chǎn)權(quán)保護和開發(fā)。對于企業(yè)來講，版權(quán)保護的對象主要是企業(yè)的計算機程序、數(shù)據(jù)庫以及產(chǎn)品和服務(wù)的說明書、廣告詞、廣告畫、包裝設(shè)計等等。版權(quán)對企業(yè)來講，不是一個重點 (除了計算機軟件以外 )。 第二，