企業(yè)法律知識手冊-閱讀頁
2024-11-25 03:31本頁面
【正文】 散，或者對半平均的情況下，一旦公司遇到運營危機(jī)，出現(xiàn)股東意見分歧，而股東間又不能很好的溝通交流，就極有可能出現(xiàn)互相扯皮、互相對峙的股東會僵局，甚至?xí)沟梦羧盏暮献骰锇?，反目成仇、官司不斷。在實踐中，很多公司實際為一人所控制，或者多個股東中有一個股東是主要的發(fā)起人，或者某個股東繳納了相對較多的出資款。實踐中，公司一股獨大，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，“內(nèi)部人控制”等現(xiàn)象就是由于這個原因。另外，一股獨大，強人政治，往往會使得其他中小股東處于邊緣化地位，一旦大股東出現(xiàn)意外狀況，那么將使的公司立刻陷入經(jīng)營困境。 二、股權(quán)過于分散時要降低公司表決通過的比例以及股東召開臨時股東會的比例要求。雖然股份分散為現(xiàn)代公司的基本特征，可以通過民主決策來保障公司的正常運行。因此，在這種情況下，有關(guān)股東如何實現(xiàn)對公司的控制權(quán)就顯得尤為重要。公司大量的精力和能量消耗在股東之間的 博弈活動中。 三、股權(quán)平衡是要設(shè)立特別表決權(quán)。如果出現(xiàn)這樣的平衡股權(quán)，那么除非全部同意或者全部反對，否則公司任何表決都無法進(jìn)行。 六、企業(yè)注冊成立法律風(fēng)險防范系列談六準(zhǔn)備哪些公司設(shè)立法律文件？ 公司在設(shè)立過程中，需要準(zhǔn)備兩類資料，一是提交工商局的工商登記常規(guī)資料，二是企業(yè)設(shè)立所需的規(guī)范投資人權(quán)利義務(wù)的法律文件，其中就包括設(shè)立協(xié)議。設(shè)立協(xié)議是企業(yè)投資人在設(shè)立企業(yè)前，經(jīng)過各方協(xié)商，對于公司投資人在設(shè)立過程中如何履行各自的權(quán)利義務(wù)所達(dá)成的合約。設(shè)立協(xié)議內(nèi)容包括投資人名稱、新企業(yè)暫定名、注冊資金、經(jīng)營期限、各投資人認(rèn)繳出資款數(shù)額、期限、交付時間、公司的組織機(jī)構(gòu)、董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理的人選、違約責(zé)任以及發(fā)生爭議的解決方式和籌備機(jī)構(gòu)及設(shè)立費用的承擔(dān)。再者，還應(yīng)當(dāng)約定延期出資以及出資中其他爭議的解決方式。這個問題往往被忽視，由于設(shè)立企業(yè)屬于投資人的投資行為，因此對投資方向、投資數(shù)額、管理人選如果需要的話應(yīng)當(dāng)約定各投資人對此承擔(dān)保密義務(wù)。 三、排除股東與新設(shè)立企業(yè)的競爭約定。因此，可以再設(shè)立協(xié)議中，對股東和新企業(yè)之間的這種排除競爭的關(guān)系予以約定，更重要的是要約定如果股東違反了這個約定應(yīng)當(dāng)對新企業(yè)以及股東承擔(dān)的違約責(zé)任。但是，很多股東在成立公司時相互之間非常信任和團(tuán)結(jié)，簡單地認(rèn)為所有問題通過友好協(xié)商便能妥善解決，太計較會損害雙方面子和合作關(guān)系，因此僅僅把公司章程作為公司設(shè)立登記的一紙材料去完成，但隨著公司不斷發(fā)展，分歧和糾紛也日益增多，此時才發(fā)現(xiàn) 公司章程并沒有就相關(guān)問題作出規(guī)定，沒有解決糾紛的機(jī)制。當(dāng)然采取范本并無過錯，但是范本是通行本，無法結(jié)合每個公司的具體情況作出約定。如果全部采用范本則可能面臨以下法律風(fēng)險：第一，范本公司章程沒有根據(jù)公司本身的特點和實際情況制定，而是簡單照抄公司法的規(guī)定或者其他公司的類似規(guī)定。而千篇一律的公司章程起到的作用只能是虛化的，甚至是有害的。第二，絕大多數(shù)范本公司章程沒有體現(xiàn)合理的公司治理機(jī)制，根本起不到對公司治理的前 瞻性和預(yù)防性作用，反而有時成了公司運營和管理人員行為的不良約束，增加了公司的運作成本。第三，沒有充分體現(xiàn)股東的權(quán)利，對董事、監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)限界定不清，約束不明。 當(dāng)然，公司章程的重要性、特征、作用等屬于學(xué)術(shù)問題，在此不再贅述。 一、充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，對公司法規(guī)定可以有公司章程約束的條款，及時在公司章程中予以補充。公司開展經(jīng)營活動中的很多重大事項，如公司經(jīng)營范圍、法定代表人的任命、股東權(quán)利的限制、股東會決議的合法性、股東出資份額 的確定、股東會會議召開和表決程序、董事會的產(chǎn)生、職權(quán)及議事規(guī)則、監(jiān)事會的議事規(guī)則、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任等都可以在公司章程中作出約定。這就為公司章程制定的個性化提供了法律依據(jù)。具體條款可以參見《公司法》第 1 1 1 1 2 2 3 4 4 4 4 4 4 45 5 5 7 7 8 9 10 10 10 11 1 12 14 14 150、 15 16170、 181 條。按照原公司法，公司法定代表人只能由公司董事長擔(dān)任。因此，如果公司實際出資人、控制人或者大股東由于各種原因不能擔(dān)任董事長的，可以在公司章程中約定由董事長外的其他執(zhí)行董事或由總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。 三、可以不按照出資比例確定分配企業(yè)利潤或者新增資本有限出資 的比例。此外，對愿意通過繼續(xù)認(rèn)繳出資持有有限責(zé)任公司更多股權(quán)的股東，也可以在公司章程中規(guī)定其優(yōu)先認(rèn)繳出資的比例。 四、董事會和監(jiān)事會的機(jī)構(gòu)和組成人數(shù)更加靈活。新公司法規(guī)定 公司可以在公司章程中選擇董事會和監(jiān)事會的組成和規(guī)模。此外，對于股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以選擇不設(shè)監(jiān)事會，而僅設(shè) 1～ 2 名監(jiān)事。 五、可以約定不按照出資比例行使表決權(quán)而且可以約定特殊情況下的特殊表決 方式。但是公司的出 資情況千差萬別，如果由于某些特殊情況不能完全按照出資比例行使表決權(quán)，或者股份出資比例特殊，比如各占 50%將導(dǎo)致表決權(quán)無法行使。比如在章程中約定“股東不按持股比例行使表決權(quán)，由一方持有較多表決權(quán)”或“股東會普通決議需半數(shù)以上 (含半數(shù) )表決權(quán)通過”來解決。 六、股東對內(nèi)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以不受其他股東“過半數(shù)同意”以及“優(yōu)先購買權(quán)”的限制。這樣規(guī)定主要限制股東對外隨意轉(zhuǎn)讓股權(quán)。因此新公司法在原有規(guī)定基礎(chǔ)上，增加了“公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。再者，針對常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款數(shù)額確定難的問題，可以在章程中規(guī)定兩個方面的內(nèi)容：股權(quán)轉(zhuǎn)讓時股權(quán)價值的評估確定程序；糾紛產(chǎn)生時的協(xié)商解決程序。由于股東出資人持有的股權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，因此是可以和房屋、土地、車輛、存款等有形財產(chǎn)一樣發(fā)生繼承的，如果股東出資人死亡則其繼承人有權(quán)繼承其名下的出資股份。 八、公司經(jīng)營范圍發(fā)生變化應(yīng)當(dāng)及時制定公司章程修正案。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 九、明確公司成立后對外投資及擔(dān)保的數(shù)額及程序的限制。因此公司法對此問題給予了公司股東出資人更大的靈活空間和權(quán)力。 十、細(xì)化股東會及臨時股東會召開的程序并對大股東惡意損害公司及小股東利益等特殊情況下解散公司做出詳細(xì)的約定。因此，股東會召開對公司的決策非常重要，如果大股 東出現(xiàn)損害公司利益的行為而又回避召開股東會，那么對中小股東利益保護(hù)的非常不利的。同時，公司是經(jīng)濟(jì)動物，在為股東賺取利潤的同時，也可能因為
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